Maltrattamenti tra coniugi separati o divorziati, con o senza prole

Anche qualora sia venuta meno la convivenza tra i coniugi, a seguito della separazione legale o di fatto tra i medesimi, le condotte vessatorie poste in essere dal coniuge separato integreranno il delitto di maltrattamenti in famiglia in quanto la separazione non fa venir meno gli obblighi di reciproco rispetto, assistenza morale e materiale, e collaborazione, che discendono dall'art. 143, comma 2, c.c.

Il rapporto di coniugio presenta una diversa intensità e stabilità rispetto alla convivenza di fatto, tale per cui la Corte di Cassazione ha affermato che, anche in caso di separazione tra i coniugi, rimangono integri i doveri di rispetto reciproco e di assistenza morale e materiale, nonché di solidarietà, che nascono dal rapporto coniugale (Cass. VI, n. 7369/2013).

Ne consegue che, anche qualora sia venuta meno la convivenza tra i coniugi, a seguito della separazione legale o di fatto tra i medesimi, le condotte vessatorie poste in essere dal coniuge separato integreranno il delitto di maltrattamenti in famiglia (Cass. VI, n. 3087/2018).

Come evidenziato dai giudici di legittimità, infatti, il coniuge resta “persona della famiglia” fino allo scioglimento degli effetti civili del matrimonio e anche a prescindere dalla convivenza, dal momento che la separazione è condizione che non elide lo “status” acquisito con il matrimonio, dispensando dagli obblighi di convivenza e fedeltà, ma lasciando integri quelli di reciproco rispetto, assistenza morale e materiale, e collaborazione, che discendono dall'art. 143, comma 2, c.c. (Cass. VI, n. 45400/2022).

Diversamente, in caso di divorzio, viene meno ogni vincolo familiare ed affettivo (Cass. V, n. 41665/2016), a meno che ad esso non segua la ricomposizione di una relazione e consuetudine di vita improntata a rapporti di assistenza e solidarietà reciproche (Cass. VI, n. 50333/2013).

Le eventuali condotte realizzate dal coniuge divorziato potranno assumere rilevanza penale in relazione alle singole fattispecie configuratesi ovvero in termini di atti persecutori, aggravati ai sensi dell'art. 612-bis, comma 2, c.p., (Cass. VI, n. 3087/2018).

La perdurante necessità di adempiere gli obblighi di cooperazione nel mantenimento, nell'educazione, nell'istruzione e nell'assistenza morale del figlio minore, derivanti dall'esercizio congiunto della potestà genitoriale, implica necessariamente il rispetto reciproco tra i genitori, anche se non conviventi, con conseguente configurabilità del delitto di maltrattamenti ex art. 572 c.p. anche a seguito della cessazione del rapporto coniugale.

La Corte di Cassazione ha affermato che, quando tra il soggetto agente e la vittima persista un vincolo nascente dalla filiazione, il delitto di maltrattamenti ex art. 572 c.p. è configurabile a prescindere dalla cessazione del rapporto di convivenza tra le parti, che non costituisce in tal caso un presupposto della fattispecie (Cass. II, n. 39331/2016).

Fintanto che permangano dunque i vincoli di solidarietà che derivano dalla precedente qualità del rapporto intercorso tra le parti, anche dopo la fine della convivenza, saranno ravvisabili gli estremi del delitto di maltrattamenti, specie a fronte della nascita di un figlio, stante la permanenza del complesso di obblighi verso quest'ultimo, che implica il permanere in capo ai genitori dei doveri di collaborazione e di reciproco rispetto (Cass. VI, n. 25498/2017).

Difatti, come evidenziato dai giudici di legittimità, la perdurante necessità di adempiere gli obblighi di cooperazione nel mantenimento, nell'educazione, nell'istruzione e nell'assistenza morale del figlio minore, derivanti dall'esercizio congiunto della potestà genitoriale, implica necessariamente il rispetto reciproco tra i genitori anche se non conviventi (Cass. VI, n. 33882/2014; Cass. VI, n. 3570/1999).

Per la fattispecie in esame si possono esperire le seguenti ulteriori attività difensive: Istanza di revoca o sostituzione di misura cautelare (art. 299); Richiesta di riesame di un'ordinanza che applica una misura coercitiva (art. 309); Appello contro un'ordinanza in materia cautelare (art. 310); Richiesta di presentazione spontanea per rilasciare dichiarazioni (art. 374); Richiesta di giudizio abbreviato (art. 438, comma 1).

Il termine-base di prescrizione del delitto di maltrattamenti contro familiari o conviventi, nelle forme non aggravate di cui al comma 1, è pari a quattordici anni, in forza del comma 6 dell'art. 157 c.p. (in vigore dal 23 ottobre 2012), che prevede il raddoppio del termine ordinario di prescrizione (pari a sette anni, in ragione della pena edittale detentiva massima). In presenza del sopravvenire di eventi interruttivi, tale termine può essere aumentato nella misura di un quarto, fino ad un massimo di diciassette anni e sei mesi (cfr. artt. 160 e 161 c.p.), oltre i periodi di sospensione (cfr. artt. 159 e 161 c.p.).

Qualora ricorrano le circostanze aggravanti ad effetto speciale, di cui al comma 2 dell'art. 572 c.p., il termine base di prescrizione è di ventuno anni, per effetto del raddoppio ex art. 157, comma 6, c.p., del termine ordinario pari alla pena detentiva massima di dieci anni e sei mesi di reclusione, ai sensi dell'art. 572, comma 2, c.p.; anche in questo caso il termine-base è suscettibile di aumento, nella misura di un quarto, in presenza di eventi interruttivi (cfr. artt. 160 e 161 c.p.), fino al termine massimo di ventisei anni e tre mesi, oltre i periodi di sospensione (cfr. artt. 159 e 161 c.p.).

Nei casi di cui al comma 4 dell'art. 572 c.p., infine, che prevede le circostanze aggravanti indipendenti ad effetto speciale in caso di lesioni personali gravi o gravissime ovvero di morte della persona offesa, derivate dal fatto, il termine ordinario di prescrizione, raddoppiato ai sensi dell'art. 157, comma 6, c.p., è rispettivamente pari a diciotto (lesioni personali gravi), trenta (lesioni personali gravissime) e quarantotto anni (morte della persona offesa). I medesimi termini sono suscettibili di aumento, nella misura di un quarto, in presenza di eventi interruttivi (cfr. artt. 160 e 161 c.p.), fino al termine massimo rispettivamente di ventidue anni e sei mesi, trentasette anni e sei mesi e sessant'anni, oltre i periodi di sospensione (cfr. artt. 159 e 161 c.p.).

Con riferimento ai fatti commessi a partire dal 1° gennaio 2020, ai sensi dell'art. 161-bis c.p., il termine di prescrizione cessa definitivamente con la pronuncia della sentenza di primo grado, fermo restando che, nel caso di annullamento che comporti la regressione del procedimento al primo grado o a una fase anteriore, la prescrizione riprende il suo corso dalla data della pronunzia definitiva di annullamento.

A partire dal 1° gennaio 2020 (cfr. art. 2, comma 3, l. n. 134/2021), inoltre, per tutti i casi di truffa (commessa, o meno, on-line, e, quindi, aggravata, o meno, ex art. 61, comma 1, n. 5, c.p.) costituiscono causa di improcedibilità dell'azione penale ex art. 344-bis c.p.p., la mancata definizione:

– del giudizio di appello entro il termine di due anni;

– del giudizio di cassazione entro il termine di un anno;

salva proroga per un periodo non superiore ad un anno nel giudizio di appello ed a sei mesi nel giudizio di cassazione quando il giudizio d'impugnazione risulta particolarmente complesso in ragione del numero delle parti o del numero o della complessità delle questioni di fatto o di diritto da trattare;

salva sospensione nei casi previsti dall'art. 344-bis, comma 6, c.p.p.;

salva diversa modulazione dei predetti termini in applicazione della normativa transitoria (cfr. art. 2, commi 4 e 5, l. n. 134/2021).

Con riguardo al delitto di maltrattamenti in famiglia:

– è consentito l'arresto obbligatorio in flagranza di reato (art. 380, comma 1, lett. l-ter, c.p.p.);

– è sempre consentito il fermo (art. 384 c.p.p.).

Nei casi di maltrattamenti contro familiari o conviventi, aggravati o meno, essendo il delitto, anche nella sua forma base, punito con pena edittale massima superiore ai tre anni di reclusione, sono applicabili misure cautelari coercitive (artt. 281-286-bis c.p.p.), poiché l'art. 280, comma 1, c.p.p. consente l'applicazione delle predette misure ai soli delitti per i quali la legge stabilisce la pena della reclusione superiore nel massimo a tre anni; è sempre applicabile altresì la misura della custodia cautelare in carcere, poiché l'art. 280, co. 2, c.p.p. consente l'applicazione della predetta misura ai soli delitti per i quali la legge stabilisce la pena della reclusione non inferiore nel massimo a cinque anni.

Con particolare riferimento alla misura cautelare della custodia in carcere, non opera nei casi di cui all'art. 572 c.p. la norma di cui al comma 2-bis dell'art. 275 c.p.p., nella parte in cui non consente la custodia in carcere quando il giudice ritenga che, all'esito del giudizio, la pena detentiva irrogata non sarà superiore a tre anni.

Per il delitto di maltrattamenti contro familiari e conviventi, è competente per materia il tribunale (cfr. art. 6 c.p.p.), che decide in composizione monocratica nei casi di cui al comma 1, non aggravati, e di cui al comma 4, primo periodo (se dal fatto deriva una lesione personale grave), mentre decide in composizione collegiale nei casi aggravati di cui al comma 2, nonché nel caso di cui al comma 4, secondo periodo (se ne deriva una lesione gravissima) (cfr. artt. 33-bis e 33-ter c.p.p.).

È invece competente per materia la Corte d'Assise (cfr. art. 5 c.p.p.) nei casi di cui all'ultimo periodo del comma 4 dell'art. 572 c.p., se dal fatto deriva la morte della persona offesa, essendo il delitto in questo caso punito con la pena della reclusione non inferiore ai ventiquattro anni (da dodici a ventiquattro anni).

La competenza per territorio va invece individuata, stante la natura di reato abituale, nel luogo di realizzazione dell'ultimo dei molteplici fatti caratterizzanti il reato (Cass. VI, n. 24206/2019).

Per il delitto di maltrattamenti contro familiari o conviventi è sempre prevista l'udienza preliminare.

Della configurabilità o meno delle circostanze aggravanti di cui all'art. 572, comma 2 e comma 4, secondo periodo, c.p., si deve tenere conto agli effetti previsti dall'art. 33-bis, comma 2, c.p.p. (che detta regole riguardanti le attribuzioni del tribunale in composizione monocratica): il processo per il reato di maltrattamenti contro familiari o conviventi di cui al comma 1 e i casi aggravanti ai sensi del comma 4, primo periodo (se dal fatto deriva una lesione personale grave), si svolgerà sempre dinanzi al tribunale in composizione monocratica mentre aggravati ai sensi del comma 2, nonché nel caso di cui al comma 4, secondo periodo (se ne deriva una lesione gravissima), dinanzi al tribunale in composizione collegiale, in ragione dell'aumento di pena oltre i dieci anni di reclusione.

La Corte di Cassazione ha chiarito che il delitto di maltrattamenti contro familiari o conviventi è configurabile a prescindere dalla convivenza tra i coniugi e finanche quando l'obbligo di fedeltà e di coabitazione venga meno, per effetto della separazione di fatto o legale.

È stato infatti evidenziato che la separazione non determina lo scioglimento degli ulteriori vincoli derivanti dal matrimonio, tra cui il dovere di reciproca assistenza che, ove violato dalle condotte vessatorie del soggetto agente, consente di ritenere integrato il delitto di maltrattamenti.

Solo in caso di divorzio, che non sia seguito dal ripristino di una consuetudine di vita improntata a rapporti di assistenza e solidarietà reciproche tra le parti, viene meno il presupposto del delitto di maltrattamenti.

Ulteriore condizione rilevante in tal senso, stante la perdurante sussistenza di obblighi reciproci tra le parti, riguarda i casi di filiazione, che comportano la necessità di adempiere gli obblighi di cooperazione nel mantenimento, nell'educazione, nell'istruzione e nell'assistenza morale del figlio minore, derivanti dall'esercizio congiunto della potestà genitoriale.

In tale contesto, dunque, le condotte di maltrattamenti integreranno il delitto ex art. 572 c.p.