La possibile rilevanza della entita del compenso corrisposto al minore ai fini della integrazione del reato di cui all art. 600-bis c.p.

L'art. 600-bis c.p., introdotto con l. n. 269/1998, punisce il delitto di prostituzione minorile, le cui condotte erano in passato sanzionate dall'art. 3 della l. n. 75/1958, c.d. legge Merlin, che prendeva in considerazione il reclutamento, l'induzione, lo sfruttamento e il favoreggiamento alla prostituzione, con aggravio della pena ai sensi dell'art. 4, comma 2 della medesima legge, quando commesse “ai danni di una persona minore degli anni 21”.

Col recepimento da parte dello Stato italiano della Convenzione di New York del 1989, ratificata con l. n. 176/1991, nonché dalla Dichiarazione finale della Conferenza mondiale di Stoccolma adottata il 31 agosto del 1996, e dell'assunzione dei relativi obblighi di tutela del minore, il legislatore ha introdotto le fattispecie oggi disciplinate all'art. 600 bis c.p.

La norma incriminatrice è stata dapprima modificata in forza della legge n. 38/2006, attuativa della Decisione-quadro 2004/68/GAI del Consiglio dell'Unione Europea, del 22 dicembre 2003, relativa alla lotta contro lo sfruttamento sessuale dei bambini e la pornografia infantile.

L'art. 600-bis è stato inoltre, più di recente, soggetto ad una totale riscrittura, per effetto della l. n. 172/2012, di ratifica e attuazione della Convenzione di Lanzarote del 25 ottobre 2007.

Il bene giuridico tutelato dal delitto di prostituzione minorile è l'integrità psico-fisica del minore, in termini di sano sviluppo della personalità e della sessualità dell'individuo.

L'art. 600-bis c.p. disciplina due distinte fattispecie, punendo, al comma 1, i soggetti che operano dal lato dell'offerta delle prestazioni sessuali, inducendo o reclutando il minore ovvero favorendo o sfruttando la prostituzione minorile, anche attraverso condotte di gestione, organizzazione o controllo della prostituzione minorile, ovvero mediante ogni condotta che consenta di trarre profitto dalla stessa.

Il comma 2 dell'articolo prende invece in considerazione il lato della domanda delle prestazioni sessuali del minore, punendo il cliente che ottenga la prestazione sessuale da parte del minore contro pagamento o promessa di un corrispettivo in denaro o altra utilità.

Le condotte punite dal comma 1 consistono nel reclutare o indurre alla prostituzione una persona di età inferiore agli anni diciotto, ovvero nel favorire, sfruttare, gestire, organizzare o controllare la prostituzione di una persona di età inferiore agli anni diciotto, o infine nel trarne altrimenti profitto.

Si è in presenza di prostituzione minorile quando il minore degli anni diciotto compia atti sessuali in cambio di denaro o altra utilità. Non è al riguardo necessario un contatto fisico tra il minore e il fruitore delle prestazioni sessuali, purché gli atti sessuali del minore siano posti in essere nell'ambito di un rapporto sinallagmatico, per soddisfare la libidine del cliente (Cass. III, n. 25465/2004).

Per induzione deve intendersi l'opera di persuasione del soggetto passivo a prostituirsi ovvero il rafforzamento di tale intento, anche quando la condotta induttiva abbia l'effetto di convincere il soggetto intenzionato ad interrompere l'attività a perpetuarla ovvero chi fosse in passato dedito alla prostituzione a riprenderla; deve trattarsi di un comportamento idoneo a vincere le resistenze del soggetto passivo o a far nascere in esso la volontà di dedicarsi alla prostituzione (Cass. III, n. 42371/2007).

Sul punto, le Sezioni Unite della Corte di Cassazione (Cass. S.U., n. 16207/2014) hanno chiarito che per induzione deve intendersi «quell'attività, coscientemente finalizzata, di persuasione, di convincimento, di determinazione, di eccitamento, di rafforzamento della decisione, svolta nei confronti di un soggetto, sia facendo sorgere in quello l'idea di prostituirsi, sia aggiungendo ulteriori motivi o stimoli per dedicarsi alla prostituzione o a riprendere tale attività se interrotta ed a persistervi se volesse abbandonarla”, precisando altresì che “l'opera di convincimento può consistere anche in doni, lusinghe, promesse, preghiere, ma deve realizzarsi in una attività positiva, idonea e concreta, non essendo sufficiente la semplice inerzia o tolleranza e neppure la semplice proposta e deve avere avuto una efficacia causale e rafforzativa, sicché senza il fatto del colpevole il soggetto non si sarebbe dato alla prostituzione».

La condotta di favoreggiamento è invece integrata da comportamenti volti a rendere possibile o anche solo ad agevolare l'attività di prostituzione minorile.

Integra infine la condotta di sfruttamento della prostituzione l'indebito vantaggio, anche di natura non patrimoniale, ottenuto dal reo dall'attività di prostituzione. Esulano dalla nozione di sfruttamento i casi in cui soggetti terzi percepiscano un profitto proporzionato e adeguato ai servizi lecitamente offerti in occasione dell'attività di prostituzione, come nel caso di servizi di trasporto o alberghieri.

A seguito della novella del 2012, l'art. 600-bis punisce inoltre le condotte di gestione e organizzazione dell'attività di prostituzione minorile, connotate dall'abitualità del comportamento, mediante una serie di atti coordinati al fine di consentire lo svolgimento dell'attività delittuosa.

È altresì punita la condotta di controllo, ravvisabile in capo ai soggetti adibiti a verificare che i minori eseguano regolarmente le prestazioni sessuali e consegnino i relativi proventi ai soggetti che sfruttino, gestiscano od organizzino l'attività di prostituzione.

Integra infine la condotta di reclutamento l'attività di ricerca e di convincimento di minori da iniziare all'attività di prostituzione o da inserire in un'eventuale organizzazione preesistente.

L'art. 600-bis c.p. punisce invece, al comma 2, chiunque compia atti sessuali con un minore di età compresa tra i quattordici e i diciotto anni, in cambio di un corrispettivo in denaro o altra utilità, anche solo promessi.

In merito al rapporto tra i commi 1 e 2 dell'art. 600-bis c.p., quando la condotta di induzione sia stata contestata al soggetto destinatario della prestazione sessuale, sono intervenute le Sezioni Unite della Corte di Cassazione (Cass. S.U., n. 16207/2014), affermando che la condotta di induzione alla prostituzione minorile, per essere penalmente rilevante, deve essere sganciata dall'occasione nella quale l'agente è parte del rapporto sessuale e oggettivamente rivolta ad operare sulla prostituzione esercitata nei confronti di terzi.

È stato pertanto ravvisato tra le due fattispecie di cui ai commi 1 e 2 dell'art. 600-bis c.p. un rapporto di alternatività.

L'elemento soggettivo del delitto ex art. 600-bis c.p. è il dolo generico, che richiede la rappresentazione della minore età del soggetto passivo, con applicazione dell'art. 607-septies c.p., in forza del quale il colpevole non può invocare a propria scusa l'ignoranza dell'età della persona offesa, salvo che si tratti di ignoranza inevitabile.

L'art. 602-ter, comma 3, c.p., prevede che se la condotta punita ai sensi del comma 1 dell'art. 600-bis c.p. è posta in essere con violenza o minaccia in danno del minore, la pena è aumentata da un terzo alla metà, in ragione del maggior disvalore legato alle modalità violente della stessa.

Le medesime condotte sono soggette ad un aumento di pena dalla metà ai due terzi, ai sensi del comma 6 dell'articolo, se il fatto è commesso da un ascendente, dal genitore adottivo, o dal loro coniuge o convivente, dal coniuge o da affini entro il secondo grado, da parenti fino al quarto grado collaterale, dal tutore o da persona a cui il minore è stato affidato per ragioni di cura, educazione, istruzione, vigilanza, custodia, lavoro, ovvero da pubblici ufficiali o incaricati di pubblico servizio nell'esercizio delle loro funzioni ovvero ancora se è commesso in danno di un minore in stato di infermità o minorazione psichica, naturale o provocata; la norma prevede dunque un incremento di pena in ragione della condizione di maggior soggezione e debolezza in cui viene a trovarsi il minore nelle ipotesi menzionate in ragione del rapporto intercorrente con l'autore del reato, della sua autorità o dello stato soggettivo in cui versi il minore.

Con esclusivo riferimento alle condotte punite dal comma 1 dell'art. 600-bis c.p., inoltre, il comma 7 dell'art. 602-ter c.p. prevede l'aumento della pena dalla metà ai due terzi allorché il fatto sia commesso mediante la somministrazione di sostanze alcoliche, narcotiche, stupefacenti o comunque pregiudizievoli per la salute fisica o psichica del minore ovvero sia commesso nei confronti di tre o più persone.

Si applicano ad entrambe le fattispecie punite dai commi 1 e 2 dell'art. 600-bis c.p., invece, le circostanze aggravanti dettate dall'art. 602-ter, ai commi 4, 5 e 8, che prendono in considerazione, rispettivamente, lo stato di necessità in cui venga a trovarsi il minore, che aggrava la situazione di debolezza della vittima, comportando un aumento della pena da un terzo alla metà, ovvero il caso in cui il minore non abbia compiuto gli anni sedici, con aumento della pena dalla metà ai due terzi, legato alla maggior incidenza della condotta offensiva, e, infine, i casi in cui il reato è commesso da più persone riunite o da persona che fa parte di un'associazione per delinquere e al fine di agevolarne l'attività o l'ipotesi in cui il reato sia stato commesso con gravi violenze o abbia comportato un grave pregiudizio ai danni del minore a causa della reiterazione delle condotte.

La pena per le condotte di cui all'art. 600-bis c.p. è infine aumentata in misura non eccedente i due terzi nei casi in cui i fatti di reato siano compiuti con l'utilizzo di mezzi atti ad impedire l'identificazione dei dati di accesso alle reti telematiche, con particolare riferimento dunque alle ipotesi in cui gli atti sessuali o i pagamenti siano posti in essere tramite strumenti telematici.

L'art. 602-ter c.p., all'ultimo comma, prende infine in considerazione l'eventualità in cui sussistano circostanze attenuanti concorrenti, escludendo la possibilità di ritenerne l'equivalenza o la prevalenza nel giudizio di bilanciamento ex art. 69 c.p. rispetto alle circostanze aggravanti speciali esaminate (ad eccezione delle circostanze attenuanti previste dagli articoli 98 e 114), prescrivendo che le relative diminuzioni di pena si operino sulla quantità della stessa risultante dall'aumento conseguente alle predette aggravanti.