Decreto legislativo - 31/03/2023 - n. 36 art. 60 - Revisione prezzi.

Il decreto correttivo (D. Lgs. 209/2024

Il Decreto correttivo apporta rilevanti modifiche all'art. 60 del Codice, specie con riguardo ai contratti di servizi e forniture, comportando di fatto una sostanziale riscrittura della disposizione. In particolare viene: (i) esplicitato che le clausole di revisione dei prezzi sono riferite alle prestazioni oggetto del contratto; (ii) interamente sostituito il comma 2, in particolare prevedendo differenti percentuali di attivazione del meccanismo di revisione dei prezzi rispetto alla tipologia di contratto affidato (servizi, lavori o forniture) e specificando che le medesime si applicano in relazione alla sola parte eccedente la soglia normativamente prevista (ad esempio, l'attivazione della revisione nei casi di variazione del costo dell'opera, in aumento o in diminuzione, superiore al 3% dell'importo complessivo e operanti nella misura del 90 % del valore eccedente la variazione del 3 % da applicarsi alle prestazioni da eseguire); (iii) aggiunto il comma 2bis in materia di inserimento facoltativo di meccanismi di adeguamento all'inflazione per i contratti di servizi e forniture; (iv) eliminato il riferimento agli elaborati ISTAT di cui al comma 3; (v) sostituito il comma 4, con la previsione della adozione di un provvedimento da parte del Ministero delle infrastrutture e dei trasporti per la individuazione dei singoli indici di costo delle lavorazioni; (vi) aggiunti, infine, i commi 4bis, 4ter¸ 4quater, in materia di pubblicazione degli indici dei prezzi relativamente ai contratti di servizi e fornitura; (vii) prevista la possibilità, in relazione ai medesimi contratti, di fare riferimento alternativamente agli indici dei prezzi settoriali, ove previsti, ovvero a quelli di cui all'art. 60, comma 3, lett. b, del Codice, nonché in materia di modalità di applicazione delle clausole di revisione attraverso l'adozione dell'Allegato II.bis.

Presupposti per l'attivazione della clausola

Tra i due possibili parametri revisionali (compensazione e indicizzazione), il codice ha scelto il criterio dell'indicizzzazione.

Le clausole di revisione si attivano al determinarsi di una variazione del costo dell'opera, della fornitura o del servizio, in aumento o in diminuzione, superiore al 5% dell'importo complessivo (cd. soglia d'alea ) e operano nella misura dell'80 per cento della variazione stessa (cd. percentuale di compensazione) , in relazione alle prestazioni da eseguire.

Sotto la soglia del 5%, il legislatore ha ritenuto operare la normale alea contrattuale, bloccando ex lege l'operatività di qualsiasi meccanismo revisionale.

Come osservato dalla Relazione Illustrativa del Consiglio di Stato, per rendere la nuova disciplina della revisione prezzi autoesecutiva e il meccanismo progettato immediatamente operativo, si è ritenuto di far riferimento, nei commi 3 e 4, agli indici sintetici elaborati dall'ISTAT e relativi:

a) al costo di costruzione (per i contratti di lavori);

b) ai prezzi al consumo, alla produzione dell'industria e dei servizi, nonché alle retribuzioni contrattuali orarie (per i contratti di forniture e servizi).

Il comma conclusivo (n. 5) si occupa, infine, del profilo cruciale per garantire l'operatività dell'istituto della revisione prezzi: ossia il finanziamento dei maggiori oneri derivanti dall'attivazione del meccanismo di revisione. In questo senso, le P.A. dovranno utilizzare:

a) nel limite del 50%, le risorse appositamente accantonate per imprevisti nel quadro economico di ogni intervento, fatte salve le somme relative agli impegni contrattuali già assunti, e le eventuali ulteriori somme a disposizione della medesima stazione appaltante e stanziate annualmente relativamente allo stesso intervento;

b) le somme derivanti da ribassi d'asta, se non ne è prevista una diversa destinazione dalle norme vigenti;

c) le somme disponibili relative ad altri interventi ultimati di competenza della medesima stazione appaltante e per i quali siano stati eseguiti i relativi collaudi o emessi i certificati di regolare esecuzione, nel rispetto delle procedure contabili della spesa e nei limiti della residua spesa autorizzata disponibile.

Riparto di giurisdizione

Secondo Cons., Stato, sez. V,  n. 1069 del 2 febbraio 2024,  rientra nella giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo, ai sensi dell'art. 133, lett. e), n. 2, del codice del processo amministrativo – norma secondo cui sussiste la   giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo per le controversie «relative ai provvedimenti applicativi dell'adeguamento dei prezzi ai sensi dell'art. 133, commi 3 e 4, dello stesso decreto»-  le controversie in tema di revisione dei prezzi degli appalti di servizi e forniture e di adeguamento dei prezzi degli appalti dei lavori se la contestazione attenga alla spettanza del riconoscimento sia se attenga all'importo come quantificato nel provvedimento amministrativo impugnato (cfr.,  Cons. Stato, III, 24 marzo 2022, n. 2157), a meno che non si tratti di dare mera esecuzione a clausole contrattuali che regolino convenzionalmente l' an e il quantum della revisione (cfr. Cass. S.U., 8 febbraio 2022, n. 3935).  Escluso che nel caso di specie ricorra tale ultima eventualità, va rilevato come anche la speciale ipotesi di compensazione per gli eccezionali aumenti dei prezzi di alcuni materiali di costruzione, introdotta e disciplinata dall'art. 1- septies del decreto-legge 25 maggio 2021, n. 73 (convertito, con modificazioni, dalla legge 23 luglio 2021, n. 106) delinea una fattispecie di revisione dei prezzi contrattuali il cui elemento di specialità, rispetto alle previsioni contenute nell'art. 133 del d.lgs. n. 163 del 2006 e nell'art. 106 del d.lgs. n. 50 del 2016, è costituito dalla modalità di determinazione dell'importo riconoscibile a titolo di compensazione per l'aumento dei prezzi (modalità basata sulle indicazioni dell'art. 1-septies, del decreto-legge n. 73 del 2021 e sulla rilevazione degli aumenti o diminuzioni dei prezzi da parte del Ministero delle infrastrutture).

Occorre anche  richiamare la costante giurisprudenza (Cons. Stato, sez. V,  6 settembre 2022, n. 7756, la quale ha ribadito che l'istanza con la quale l'impresa richieda il riconoscimento della revisione dei prezzi costituisce l'atto di avvio di un procedimento amministrativo «che sfocia in un provvedimento autoritativo, il quale deve essere impugnato nel termine decadenziale di legge (Cons. Stato, Sez. V, 27 novembre 2015 n. 5375, Consiglio di Stato sez. IV, 6 agosto 2014, n. 4207; sez. V, 24 gennaio 2013, n. 465; sez. V, 3 agosto 2012 n. 4444; Corte di Cassa., SS.UU. 30 ottobre 2014, n. 23067; 15 marzo 2011, n. 6016; 12 gennaio 2011, n. 511; 12 luglio 2010, n. 16285). Dunque, la posizione dell'appaltatore è di interesse legittimo, quanto alla richiesta di effettuare la revisione in base ai risultati dell'istruttoria (Cons. Stato, Sez. V, 22 dicembre 2014, n. 6275 e 24 gennaio 2013n. 465), in presenza di una facoltà discrezionale riconosciuta alla stazione appaltante (Cass. SS.UU. 31 ottobre 2008, n. 26298), che deve effettuare un bilanciamento tra l'interesse dell'appaltatore alla revisione e l'interesse pubblico connesso sia al risparmio di spesa, sia alla regolare esecuzione del contratto aggiudicato. […].