Istanza dell'adottante in caso di diniego dell'assenso

L'adozione in casi particolari può essere disposta se vi è l'assenso dei genitori e del coniuge dell'adottando, in forza di quanto dispone l'art. 46, comma 1, l. n. 184/1983. La ratio è quella di tutelare l'effettività dei rapporti esistenti e degni di considerazione che potrebbero essere lesi o pregiudicati dalla costituzione del nuovo rapporto adottivo. La giurisprudenza ha precisato che l'assenso del genitore non può desumersi implicitamente da dichiarazione dal contenuto ipotetico e non univoco, proiettate nel futuro e condizionate a circostanze che dovranno verificarsi in un momento successivo a quello della prestazione dell'assenso stesso, dovendo questo avere le caratteristiche dell'attualità e della pienezza, a prova della piena adesione del genitore all'adozione del minore (Cass. I, ord. n. 9666/2021).

L'assenso si configura come un atto di autorizzazione privata reso da parte di soggetti estranei al rapporto di adozione. Esso deve essere prestato personalmente o a mezzo di una persona munita di procura speciale (art. 56, comma 3, l. n. 184/1983). Il consenso espresso dal genitore nell'ambito del procedimento di adozione legittimante può essere utilizzato, senza violazione del diritto di difesa, anche nel caso in cui il predetto procedimento muti in quello di adozione in casi particolari (Cass. I, n. 260/2010).

I genitori dell'adottando potrebbero, dunque, esprimere sia consenso ex art. 45, comma 1, l. n. 184/1983, in qualità di rappresentati legali del minore, sia l'assenso di cui all'art. 46, comma 1, l. n. 184/1983: tuttavia, le dichiarazioni di volontà devono essere tenute distinte, anche perché se il minore è ultraquattordicenne il legale rappresentante non viene interpellato ai fini della prestazione del consenso e, se l'adottando non ha ancora compiuto i quattordici anni, il legale rappresentate potrà esprimere solo un parere non vincolante.

La presenza del coniuge dell'adottando, chiamato ad esprimere l'assenso, sarà possibile, trattandosi pur sempre di adozione di minori, solo nel caso in cui il matrimonio sia stato autorizzato dal Tribunale per i Minorenni ai sensi e per gli effetti di cui all'art. 84 c.c.

La sussistenza e la genuinità degli assensi richiesti dall'art. 46, comma 1, l. n. 184/1983, devono essere verificate dal Tribunale per i Minorenni che si pronuncia sull'adozione – non risultando ostativa l'eventuale rottura del rapporto che lega i due coniugi, pur dovendo tale circostanza essere valorizzata ed analizzata in relazione al caso concreto (Trib. min. Venezia 13 luglio 2021, n. 44) –. Successivamente alla sentenza che dispone l'adozione in casi particolari, gli assensi espressi perdono lo loro autonoma rilevanza, in quanto ciò che rileva è esclusivamente il provvedimento giudiziario di adozione.

Nel caso in cui l'assenso venga negato, il Tribunale per i Minorenni, sentiti gli interessati, può pronunciare, su istanza dell'adottante, l'adozione se valuta il rifiuto come ingiustificato o contrario all'interesse dell'adottando. Tale possibilità non è concessa nel caso in cui siano gli esercenti la responsabilità genitoriale o il coniuge convivente dell'adottando a rifiutare l'assenso (Cass. I, n. 11604/1992; Cass. I, n. 9795/2000; Cass. I, n. 10265/2011; Cass. I, n. 18575/2015 e Cass. I, n. 18827/2018, ove si precisa che il dissenso del genitore ha efficacia preclusiva salvo il caso in cui non sia stata accertata una situazione di disgregazione del contesto familiare di origine del minore) con la conseguente possibilità di poter superare solo il mancato assenso dei genitori non esercenti la responsabilità genitoriale e del coniuge separato (Zini, sub art. 46 l. 184/1983, in A a .V v., Commentario breve al diritto della famiglia, a cura di Zaccaria, Padova, 2016, 1700). Tale disciplina trova la sua giustificazione nella conservazione della compagine familiare e della società coniugale che assumono rilievo preminente rispetto ai consensi dell'adottante e dell'adottato (Tommasini, in A a .V v., Commentario al diritto italiano della famiglia, a cura di Oppo, Cian, Trabucchi, Padova, 481). Tuttavia, la giurisprudenza è già pervenuta ad una lettura restrittiva della disposizione, ritenendo che per genitori esercenti la responsabilità genitoriale, il cui dissenso impedisce l'adozione particolare, debbono intendersi i genitori che non siano meri titolari della responsabilità stessa, ma ne abbiano altresì il concreto esercizio grazie a un rapporto effettivo con il minore. Alla luce di tale esegesi risulta superabile, in ragione del preminente interesse del minore, il dissenso all'adozione manifestato dal genitore dell'adottando che non eserciti in concreto la responsabilità genitoriale sul figlio, con il quale non intrattenga alcun rapporto affettivo (Cass. I, n. 18575/2015; Cass. I, n. 18827/2018 e Cass. S.U., n. 38162/2022).

Si dovrà procedere in modo analogo nel caso in cui l'assenso non può essere espresso per incapacità o irreperibilità dei legittimati ad esprimerlo. Non si distingue tra capacità legale e capacità naturale. Tuttavia, si ritiene che l'interdetto non possa esprimere il proprio assenso; mentre potrebbe esprimerlo l'inabilitato. All'ipotesi di irreperibilità deve essere equiparata quella in cui la persona, nonostante sia stata ritualmente e tempestivamente invitata ad esprimere l'assenso, non si presenti senza giustificato motivo.

L'art. 47, comma 1, l. n. 184/1983 non prevede la possibilità di revocare l'assenso, ma si ritiene che esso sia revocabile fino alla pronuncia della sentenza che dispone l'adozione. Tale conclusione interpretativa è giustificata dalla rilevanza che la normativa sull'adozione in casi particolare accorda ai soggetti che, pur non essendo parti, risentono degli effetti del rapporto di adozione.