Ricorso cumulativo per separazione consensuale e per divorzio a domanda congiunta

L'art. 473-bis.49 c.p.c., introdotto dalla c.d. riforma Cartabia, ha profondamente innovato una disciplina che, in tema di rapporti tra coniugi, aveva proceduto su due binari, quello fondato sulla normativa del codice di rito (artt. 706 ss.) e quello indicato dalla l. n. 898/1970. Il mutamento costituito dall'aver consentito con la norma citata l'unicità della procedura finalizzata a chiedere cumulativamente al tribunale la separazione e il divorzio ha colto impreparati gli interpreti e gli operatori. La prima reazione all'indomani dell'entrata in vigore della modifica è stata nel senso di doversi operare una distinzione. La nuova norma, si è affermato, riguarda all'evidenza le sole procedure contenziose, che richiedono istruzione e decisione nel merito. La disposizione non può essere estesa a legittimare la proposizione di istanze che presuppongono il consenso, per definizione estranee alla nozione di controversia e da annoverarsi tra i casi della volontaria giurisdizione. Le fattispecie in questione devono essere ricondotte ciascuna al proprio  ambito di disciplina: le procedure contenziose  al dettato di cui agli artt. 473-bis.47 e 473-bis.49; le  procedure non contenziose devono essere riferite all'art. 473-bis.51 c.p.c. Su questa base la maggioranza della giurisprudenza di merito si è schierata nel senso dell'inammissibilità, o dell'improponibilità, della presentazione contestuale di domande a volontà congiunta di separazione  e divorzio da trattarsi in un unico processo.

Una delle ragioni addotte a motivazione di questo orientamento è stata ravvisata nella ratio stessa dell'innovazione, rinvenuta nell'esigenza di semplificare e sveltire le procedure contenziose nell'interesse stesso delle parti e delle famiglie, opportunità non sussistente allorchè separazione e divorzio sono rapido frutto di verifica giudiziaria di una volontà condivisa. L'ostacolo di natura più rilevante fu veduto nel principio, comunemente e da tempo condiviso, per cui i diritti personalissimi dei coniugi non possono essere vincolati in vista di evenienze del tutto future. La giurisprudenza ha sempre ritenuto nulle le clausole di accordo stipulate in sede di separazione e da valersi in vista del successivo divorzio; non è consentito, si diceva, proporre condizioni di regime del divorzio ancor prima della definizione dei rapporti conseguenti alla separazione. In questo senso si sono espressi, tra gli altri,  il Trib. Firenze, sent. n. 4458/2023 e il Tribunale di Bari (comunicazione 6 aprile 2023). In sostanza, gli accordi separativi costituirebbero dei "patti prematrimoniali" volti a incidere sugli effetti dell' eventuale futuro divorzio e quindi nulli, ai sensi dell'art. 160 cc., e ciò a maggior motivo se si considera che essi avrebbero ad oggetto diritti che, oltre ad essere indisponibili, non sarebbero ancora sorti (si veda, in questo senso, Cass. I, n. 20756/2022). Secondo tale impostazione, dunque, i due procedimenti in esame non potrebbero essere assimilati, sia dal punto di vista funzionale sia dal punto di vista strutturale: nei procedimenti contenziosi le parti non stabiliscono, pattuendoli tra loro, gli effetti discendenti dalle rispettive domande, ma si limitano a chiedere al tribunale di procedere congiuntamente alla trattazione e all'istruttoria delle stesse, decidendo su entrambe, mentre nei procedimenti instaurati con ricorso congiunto delle due parti le stesse disciplinerebbero contemporaneamente i diritti conseguenti ad entrambi gli status, in netto contrasto con la costante giurisprudenza di legittimità, che qualifica come nullo, ai sensi dell'art. 160 cc. (in forza del quale "gli sposi non possono derogare né ai diritti né ai doveri previsti dalla legge per effetto del matrimonio”), l'accordo che, in sede di separazione, contenga patti volti a regolare gli effetti dello scioglimento del vincolo matrimoniale. Con altre decisioni si erano sollevati problemi di natura pratica. Poiché, si è sostenuto,  la domanda di divorzio non è procedibile prima del passaggio in giudicato della sentenza di separazione, la causa avrebbe dovuto essere rimessa sul ruolo del giudice relatore affinchè questi, trascorsi sei mesi dalla data di comparizione dei coniugi, provvedesse ad acquisire la dichiarazione delle parti di non volersi conciliare e la conferma da parte loro delle condizioni pattuite da valere anche per lo scioglimento del vincolo.

Le pronunce in senso contrario hanno prevalentemente evidenziato che dal testo normativo non era dato di rilevare l'esistenza di limitazioni in ordine all'ammissibilità della domanda congiunta di separazione consensuale e di divorzio a domanda congiunta anche nelle procedure non contenziose.

Sul tema è intervenuta la Corte di cassazione con sentenza sez. I, 16 ottobre 2023, n. 28727. Essa ha affermato che In tema di crisi familiare, nell'ambito del procedimento di cui all'art. 473 bis.51 c.p.c., è ammissibile il ricorso dei coniugi proposto con domanda congiunta e cumulata di separazione e di scioglimento o cessazione degli effetti civili del matrimonio. Sotto il profilo puramente letterale la Corte ha osservato che il riferimento, contenuto nel primo comma dell'art. 473 -bis. 51 c.p.c., alla "domanda congiunta relativa ai procedimenti di cui all'art. 473 bis.47", costituisce un preciso indizio nel senso dell'ammissibilità del cumulo.  Infatti, se il legislatore avesse inteso escludere il cumulo, non avrebbe  usato il plurale ("...relativa ai procedimenti di cui all'art. 473 bis.47" ), ma si sarebbe riferito ad "uno dei procedimenti di cui all'art. 473 bis.47". Altro elemento a favore dell'ammissibilità del cumulo, è stato rinvenuto nella ratio sottesa all'introduzione dello stesso per i procedimenti contenziosi, in quanto anche la proposizione cumulativa delle domande congiunte di separazione e divorzio realizza quel "risparmio di energie processuali" alla base della previsione dell'art. 473 -bis.49 c.p.c. Le parti, infatti, "data l'irreversibilità della crisi matrimoniale, potrebbero voler concentrare e concludere in un'unica sede e con un unico ricorso la negoziazione delle modalità di gestione complessiva di tale crisi e la definizione, benché progressiva, della stessa". Quanto poi al tema dell'indisponibilità dei diritti oggetto degli accordi, i quali sarebbero nulli ai sensi dell'art. 160 cc., poiché avrebbero ad oggetto diritti che, oltre ad essere indisponibili, non sarebbero ancora sorti, si è evidenziato  che "i coniugi che propongono due domande congiunte di separazione e divorzio, cumulate in simultaneus processus, non concludono, in sede di separazione, un accordo sugli effetti del loro eventuale futuro divorzio, tale da condizionare la volontà di un coniuge o da comprimere i suoi diritti indisponibili". La volontà di entrambi gli interessati, dopo la separazione, resta libera di esprimere possibili ripensamenti.

L'autorevole pronuncia ha certamente risolto il contrasto tra i giudici di merito in via definitiva. Le domande, anche se aventi ad oggetto espressioni di comune intenzione, costituiscono istanze separate, l'una delle quali (quella di divorzio) improcedibile sino al  passaggio in giudicato dell'omologazione della separazione coniugale. Esse devono dunque esse formulate, nel ricorso introduttivo comune, in modo ben differenziato e distinto onde non dare occasione a contestazioni di irritualità basate su formalismi. Ogni tribunale risolverà (è lecito pensare) a suo modo le questioni pratiche riguardanti il passaggio dalla trattazione dell'una domanda all'esame dell'altra: se ascoltare di nuovo i coniugi, se assumere l'esame dei minori, se sospendere il processo nell'attesa della scadenza del termine semestrale di cui all'art. 3 l. n. 898/1970, eccetera.