Atto di citazione in revocatoria ex art. 166, comma 1, lett. b), c.c.i.i.

TRIBUNALE DI .... [1]

ATTO DI CITAZIONE

La Liquidazione Giudiziale dell'impresa .... (C.F. ....), in persona del Curatore, ...., in virtù del decreto di autorizzazione concessa in data ...., dal Giudice Delegato del Tribunale di ...., dott. .... (DOC. 1), rappresentato e difeso in virtù di delega [a margine del /in calce al] presente atto, dall'Avv. .... del Foro di .... e con domicilio eletto presso lo studio del medesimo in ...., il quale dichiara di voler ricevere tutte le comunicazioni inerenti il presente procedimento all'indirizzo PEC ....

PREMESSO IN FATTO E DIRITTO

1) Con sentenza n. .... R.G. Liq., depositata in data ...., il Tribunale di .... ha dichiarato l'apertura della liquidazione giudiziale dell'impresa ...., con sede legale in ...., via ...., nominando Giudice Delegato il dott. .... e Curatore .... (DOC 2).

2) Dalle verifiche compiute sulla contabilità e sull'ulteriore documentazione dell'impresa risulta che quest'ultima, in data .... ha estinto un debito di Euro ...., scaduto ed esigibile, verso l'impresa ...., quale somma dovuta come corrispettivo per la fornitura di merce (DOC. 3).

3) L'estinzione è avvenuta mediante la cessione pro solvendo del credito di Euro .... che la stessa impresa debitrice vantava verso l'impresa terza .... (DOC. 4).

4) Il credito ceduto risulta essere stato successivamente regolarmente incassato dall'impresa creditrice in data ...., come comunicato a questo Curatore dalla debitrice terza ceduta (DOC. 5).

5) Detta modalità di pagamento non era stata contemplata nelle originarie intese come possibile modalità estintiva del debito, e deve quindi ritenersi integrare una forma di pagamento con mezzi “non normali” ai sensi dell'art. 166, comma 1, lett. b), c.c.i.i.

6) Va invero rammentato che costante, nella giurisprudenza formatasi sotto il vigore della Legge Fallimentare, è l'affermazione per cui “è revocabile anche il pagamento eseguito da parte del terzo, debitore del fallito, quando eseguito con danaro a questi dovuto, essendo il solvens obbligato verso il debitore successivamente dichiarato fallito, e valendo il suo pagamento ad estinguere entrambi i debiti” (Cass. I, n. 23652/2012; Cass. I, n. 506/2016; Cass. I, n. 8783/2012), ed anzi “Il pagamento, effettuato da un terzo, di un debito comunque gravante sul fallito è revocabile, ex art. 67, comma 1, n. 2, l.fall., dovendo ritenersene una modalità anomala, ove si accerti che la relativa provvista abbia leso, direttamente o indirettamente, la par condicio creditorum, come quando il terzo, debitore del fallito, lo abbia eseguito con denaro a questi dovuto” (Cass. I, n. 25928/2015).

7) Per quanto concerne l'elemento soggettivo, è quasi superfluo rammentare che, ai sensi dell'art. 166, comma 1, c.c.i.i., il Curatore che agisce in revocatoria non è tenuto a dare prova della conoscenza, da parte del convenuto, dello stato di decozione in cui versava il debitore all'epoca dell'operazione revocanda, dovendo, semmai, essere quest'ultimo a dare prova della propria inscentia decoctionis.

8) L'operazione solutoria è intervenuta in data ...., e quindi nell'anno antecedente il deposito della domanda cui ha fatto seguito l'apertura della procedura di liquidazione giudiziale. A tal fine si rammenta che era stata depositata in data .... domanda di ammissione alla procedura di concordato preventivo, successivamente dichiarata inammissibile ai sensi dell'art. 47, comma 3, c.c.i.i., con decreto del .... (DOC. 6). Alla declaratoria di inammissibilità ha fatto immediato seguito, su istanza della stessa impresa debitrice, l'apertura della procedura di liquidazione giudiziale in data .....

9) Parte convenuta, sollecitata dalla Curatela a fornire spiegazioni in ordine all'operazione in questione, ha omesso di riscontrare la comunicazione del Curatore (DOC. 7).

Solo per completezza si evidenzia che non risultano in alcun modo decorsi i termini di cui all'art. 170 c.c.i.i.

Tutto ciò premesso, la Liquidazione Giudiziale dell'impresa ...., in persona del Curatore, ...., come sopra rappresentato e difeso,

DICHIARA

che parte attrice è stata informata dal proprio difensore della possibilità di ricorrere al procedimento di mediazione ex art. 4, d.lgs. n. 28/2010, al fine di tentare una risoluzione stragiudiziale della presente controversia, nonché dei benefici fiscali legati all'utilizzo della procedura;

CITA

.... (C.F. .... / P.I. ....), in persona del legale rappresentante pro tempore, con sede in .... a comparire e a costituirsi innanzi al Tribunale di ...., Sezione e Giudice designandi ex art. 168-bis, commi 1 e 2, c.p.c., per l'udienza del giorno ...., ore di rito;

INVITA

.... medesim .... a costituirsi nel termine di settanta giorni prima dell'udienza ai sensi e nelle forme stabilite dall'articolo 166 e a comparire, nell'udienza indicata, dinanzi al giudice designato ai sensi dell'articolo 168-bis;

AVVERTE

che la costituzione oltre i suddetti termini implica le decadenze di cui agli articoli 38 e 167, che la difesa tecnica mediante avvocato è obbligatoria in tutti i giudizi davanti al tribunale, fatta eccezione per i casi previsti dall'articolo 86 o da leggi speciali, e che la parte, sussistendone i presupposti di legge, può presentare istanza per l'ammissione al patrocinio a spese dello Stato;

AVVERTE

che in difetto di costituzione si procederà in sua declaranda contumacia, per ivi sentire accogliere le seguenti

CONCLUSIONI

Nel merito:

1) revocare e, quindi, dichiarare inefficace, ai sensi e per gli effetti di cui all'art. 166, comma 1, lett. b) c.c.i.i., in quanto atto estintivo di debito pecuniario non effettuato con denaro o con altri mezzi normali di pagamento, il pagamento di Euro ...., effettuato in data ...., dalla terza .... in favore di parte convenuta ...., ad estinzione di un debito della .... in bonis nei confronti della medesima società convenuta;

2) conseguentemente condannare la convenuta ...., in persona del suo legale rappresentante pro tempore, a restituire alla Procedura attrice il complessivo importo di Euro ...., ovvero la maggior o minore somma che risulterà dovuta in corso di causa, oltre interessi al tasso legale dalla data dell'apertura della liquidazione sino al saldo effettivo e maggior danno ex art. 1224, comma 2, c.c., quest'ultimo da quantificarsi nella differenza tra il tasso di interesse legale e quello che usualmente gli istituti di credito riconoscono ai depositi fallimentari.

Con vittoria delle spese e compensi di lite

Sentenza provvisoriamente esecutiva ai sensi dell'art. 282 c.p.c.

In via istruttoria:

Ammettersi prova per testi sui seguenti capitoli di prova:

A) “Vero che .... ”.

B) “Vero che .... ”.

Si chiede sin d'ora l'assegnazione dei termini ai sensi dell'art. 183, comma 6, c.p.c.

Si producono i seguenti documenti:

1) copia autentica decreto di autorizzazione ad agire in giudizio in giudizio;

2) copia sentenza dichiarativa dell'apertura della liquidazione giudiziale;

3) ordine e relativa accettazione per la fornitura di merce;

4) notificazione dell'atto di cessione del credito;

5) comunicazione dell'impresa terza ...., attestante l'avvenuto pagamento in favore della convenuta;

6) decreto ex art. 47, comma 3, c.c.i.i. in data ....;

7) missiva del Curatore.

Luogo e data ....

Firma ....

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