Comunicazione del commissario straordinario ai creditori e ai titolari di diritti reali o personali su beni mobili o immobili dell'imprenditore insolvente

L'art. 53 d.lgs. n. 270/1999 ha completamente adottato un'impostazione giudiziaria di accertamento del passivo della procedura attraverso il rinvio integrale alla disciplina della verifica in sede fallimentare (ovvero di liquidazione giudiziale), sostituito al curatore il commissario straordinario.

L'accertamento del passivo “prosegue”, secondo il primo comma dell'art. 53, poiché esso ha inizio con la sentenza dichiarativa dello stato di insolvenza ai sensi del precedente art. 8, e continua successivamente in una dinamica unitaria, dinnanzi al medesimo giudice delegato, sia che si apra effettivamente l'amministrazione straordinaria, sia che tale procedura non abbia inizio. Non solo: la prosecuzione delle operazioni di verifica ha luogo tanto nel caso in cui venga adottato l'indirizzo di cessione dei complessi aziendali, quanto in quello di ristrutturazione, dove una fase di riparto nemmeno esiste, poiché i creditori devono essere integralmente soddisfatti dal debitore una volta tornato in bonis.

La scelta legislativa di affidare in ogni caso al giudice l'accertamento del passivo si spiega, quindi, con l'intento di apprestare una più penetrante tutela dei diritti dei creditori e di contenere l'inevitabile dilatazione dei tempi laddove l'amministrazione straordinaria si converta in fallimento, soprattutto alla luce di un possibile esito liquidatorio della procedura. Il richiamo alla disciplina della verifica del passivo in materia fallimentare omologa a quest'ultima l'accertamento regolato dall'art. 53 d.lgs. n. 270 cit.: il commissario straordinario (e prima di lui quello giudiziale, al quale egli subentra), collocato nella medesima posizione di terzietà caratteristica del curatore, prima ancora di sindacare l'esistenza, l'ammontare o il rango di un credito attraverso la contestazione dei suoi fatti costitutivi, potrà eccepirne dinanzi al giudice delegato l'eventuale inopponibilità alla massa dei creditori perché, ad esempio, privo di data certa ex art. 2704 c.c. (si vedano Cass. I, n. 17080/2016; Cass. I, n. 21273/2015; Cass. I, n. 19656/2015) e, comunque, i fatti estintivi, modificativi o impeditivi (senza che alla comunicazione inviata ai sensi dell'art. 93 l.fall. possa venir attribuita natura confessoria circa l'esistenza del credito: Cass. I, n. 23816/2011). Egli redige un progetto di stato passivo equiparabile a quello previsto dall'art. 95 l.fall., rispetto al quale ciascun creditore è legittimato a svolgere le proprie osservazioni prima che il giudice delegato decida sulle rispettive domande, formando lo stato passivo e rendendolo esecutivo con decreto.

Esaurita questa fase “necessaria”, può aprirsene una “eventuale”, costituita dal sistema delle impugnazioni previsto dalla normativa fallimentare: opposizione allo stato passivo, impugnazione o revocazione di crediti ammessi, tutte dirette ad instaurare un procedimento camerale che può concludersi con la conferma o la modifica dello stato passivo esecutivo. Il termine per l'opposizione decorre dalla comunicazione della declaratoria di esecutività dello stato passivo, salva comunque la sua preventiva conoscenza (così Cass. I, n. 16493/2013). Laddove la società ammessa all'amministrazione straordinaria sia caratterizzata dalla presenza di soci illimitatamente responsabili, l'espresso rinvio all'art. 148, commi 3, 4 e 5 l.fall. (art. 257, commi 3, 4 e 5 c.c.i.i.), fa sì che il credito ammesso al passivo nei confronti della società venga automaticamente ammesso anche nello stato passivo dei singoli soci; per contro, i creditori particolari di questi ultimi concorreranno esclusivamente nella procedura del loro debitore.

Inoltre, il richiamo agli artt. 93 ss. l.fall. (artt. 201 ss. c.c.i.i.) fa sì che, in caso sentenza di ammissione o rigetto di un credito nei confronti dell'impresa ammessa all'amministrazione straordinaria dopo la sua pubblicazione, l'impugnazione della pronuncia in questione debba avvenire nelle forme ordinarie (Cass. I, n. 15796/2015).

Si ritiene che lo stato passivo dichiarato esecutivo in sede di amministrazione straordinaria mantenga la propria definitività anche nel successivo fallimento (o liquidazione giudiziale), sia perché l'accertamento giurisdizionale del passivo nella procedura in esame è anche volto ad eseguire una verifica dei crediti per l'ipotesi di risultato liquidatorio della procedura, sia perché il fallimento costituisce un esito negativo cui l'amministrazione straordinaria può approdare ove non siano realizzabili le finalità conservative della stessa.

La tardività dell'insinuazione si declina in modo peculiare con riferimento all'amministrazione straordinaria, in quanto l'art. 8 d.lgs. n. 270/1999 prevede termini diversi da quelli della sentenza di fallimento per la presentazione delle domande di ammissione al passivo. Mentre la sentenza di fallimento (ovvero di apertura della liquidazione giudiziale), infatti, deve indicare l'udienza di verifica ed il termine perentorio di trenta giorni prima per la presentazione delle domande, nell'amministrazione straordinaria con la sentenza dichiarativa dell'insolvenza è fissato un termine non inferiore a novanta né superiore a centoventi giorni dalla data della pronuncia per la presentazione delle domande, mentre la data dell'udienza di verifica è fissata nel termine di trenta giorni da quello previsto per la presentazione delle domanda. Poiché tale termine di trenta giorni è funzionale all'esame delle domande da parte del commissario, l'eventuale deposito della domanda quando questo ha già cominciato a decorrere comporta la tardività della domanda stessa.

Il richiamo agli artt. 93 ss. l.fall. (artt. 201 ss. c.c.i.i.) induce a ritenere che la verifica del passivo nell'amministrazione straordinaria non è limitata all'accertamento dei crediti, ma si estende altresì a quello dei diritti reali mobiliari ed immobiliari, attraverso la delibazione delle domande di restituzione e rivendicazione di cui all'art. 103 l.fall. Non risulta di ostacolo a tale conclusione il tenore letterale dell'art. 13 il quale eccettua le azioni reali immobiliari dalla competenza funzionale del tribunale che ha dichiarato lo stato di insolvenza (contrariamente a quanto previsto dall'art. 24 l.fall. dopo l'ultima modifica), poiché il rinvio formale all'accertamento del passivo disciplinato dalla legge fallimentare, operato dall'art. 53d.lgs. n. 270/1999, ha l'effetto di prevalere sul citato art. 13 laddove esso si ponga in contrasto con gli artt. 93 ss. l.fall.