Reclamo avverso il decreto che dispone la conversione della procedura di amministrazione straordinaria in fallimento (o liquidazione giudiziale) o rigetta la richiesta del commissario

La conversione della procedura di amministrazione straordinaria in fallimento (rectius, liquidazione giudiziale) è disposta dal Tribunale con decreto motivato (cfr. Trib. Arezzo 16 maggio 2018), equipollente alla sentenza di fallimento [o liquidazione giudiziale], emesso all'esito di un procedimento in camera di consiglio regolato dagli artt. 737 ss. c.p.c. analogo a quello previsto dall'art. 7, previa audizione del Ministro dello sviluppo economico (anche tramite un delegato), del commissario straordinario e dell'imprenditore, nonché dopo il compimento degli atti istruttori necessari (cfr. art. 30 d.lgs. n. 270/1999 e art. 738 c.p.c.) , tra cui la consulenza tecnica, dato il carattere aziendale-contabile della materia. Con il decreto vengono nominati il giudice delegato (quasi sempre, per ovvi motivi, tramite conferma di quello dell'amministrazione straordinaria) ed il curatore (anch'esso in genere individuato nel professionista che ricopriva il ruolo di commissario straordinario), mentre cessano tutti gli organi della precedente procedura, tra cui il commissario straordinario ed il comitato di sorveglianza, e cessa altresì l'attività d'impresa, sempreché non venga disposto l'esercizio provvisorio. Prosegue invece, laddove non concluso, l'accertamento del passivo, così come proseguono tutti i giudizi pendenti, sostituito il curatore al commissario straordinario.

Il decreto di conversione viene comunicato ed affisso a norma dell'art. 8, comma 3; contro di esso, sia che disponga o che neghi la conversione, qualunque interessato può proporre reclamo alla Corte di appello entro il termine perentorio di quindici giorni (non sospeso nel periodo feriale, stante il richiamo di cui all'art. 93 d.lgs. n. 270/1999), che decorre dalla sua comunicazione per l'imprenditore ed il commissario straordinario, e dall'affissione per ogni altro interessato. Anche la Corte di appello decide seguendo il rito camerale, all'esito di un procedimento cui partecipano il debitore, il commissario, il reclamante ed il curatore. L'eventuale accoglimento del reclamo determina l'inefficacia del decreto di conversione e il ripristino dei precedenti organi dell'amministrazione straordinaria. Si sostiene che attraverso il reclamo non potrebbero dedursi motivi già esaminati in sede di dichiarazione di insolvenza, su cui sarebbe sceso il giudicato, bensì unicamente attinenti alla sussistenza o meno dei presupposti di legge per la conversione. Circa la ricorribilità per cassazione ex art. 111, comma 7, Cost., del decreto, va segnalata la pronuncia Cass. I, n. 3769/2009, che ha ammesso il ricorso seppur nella diversa ipotesi del decreto emesso dalla corte d'appello ai sensi dell'art. 33 sul reclamo contro la decisione del tribunale che, ai sensi dell'art. 30, ha dichiarato il fallimento in alternativa all'apertura della procedura di amministrazione straordinaria. In tutti i casi in cui viene disposta la conversione della suddetta procedura in fallimento, il commissario straordinario deve presentare il bilancio della procedura insieme al conto della gestione ai sensi dell'art. 75.

Pur in assenza di una specifica previsione generale al riguardo, devono ritenersi in linea di principio ammissibili sia la conservazione degli effetti già prodotti nell'amministrazione straordinaria, sia la retrodatazione degli effetti della procedura fallimentare (o della liquidazione giudiziale) al momento della dichiarazione dello stato di insolvenza. In tal senso depongono, sotto il profilo normativo: a) l'art. 49, comma 2, che individua nella dichiarazione dello stato di insolvenza il dies a quo per il computo a ritroso del periodo sospetto ai fini della dichiarazione di inefficacia e della revoca degli atti pregiudizievoli ai creditori, anche nei casi in cui alla dichiarazione dello stato di insolvenza segua quella di fallimento; b) l'art. 52, secondo cui i crediti sorti per la continuazione dell'esercizio dell'impresa e la gestione del patrimonio del debitore sono soddisfatti in prededuzione anche nel fallimento successivo alla procedura di amministrazione straordinaria; c) l'art. 71, comma 2, laddove prevede che l'accertamento del passivo, se non esaurito, prosegue sulla base delle disposizioni della sentenza dichiarativa dello stato di insolvenza.

Per il resto, la conversione dell'amministrazione straordinaria in fallimento (o liquidazione giudiziale) non modifica il quadro complessivo della situazione sostanziale e processuale regolata dalla disciplina di quest'ultima procedura, salvo la regola introdotta dall'art. 48 sul divieto delle azioni esecutive individuali anche speciali. Potrebbe peraltro ancora porsi l'interrogativo sulla sorte del procedimento esecutivo di credito fondiario, regolato dall'art. 41 t.u.b., in quanto non è escluso a priori che tale forma di esecuzione, la cui improcedibilità è sancita in sede di amministrazione straordinaria, possa invece presentare un qualche interesse per il creditore e per lo stesso curatore, sicché va contemplata la possibilità che il procedimento venga riassunto o instaurato ed operare parallelamente al fallimento (o liquidazione giudiziale).