Comparsa di costituzione e risposta con eccezione di improcedibilità per mancato esperimento della mediazione obbligatoria

Il convenuto si costituisce in causa mediante la comparsa di costituzione e risposta con la quale è tenuto a prendere posizione sui fatti allegati dall'attore.

Peraltro, il convenuto deve costituirsi in giudizio con comparsa depositata telematicamente entro settanta giorni prima l'udienza di comparizione ove intenda esercitare particolari poteri processuali, ossia proporre domande riconvenzionali, chiamare terzi in causa, sollevare eccezioni in senso stretto. Tra le varie eccezioni che il convenuto può sollevare costituendosi tempestivamente vi è quella relativa all'improcedibilità della domanda giudiziale per il mancato esperimento della mediazione in una delle materie per cui la stessa è prevista come obbligatoria.

A tal fine, l'art. 171-bis c.p.c. attribuisce al giudice l'onere nel decreto di fissazione dell'udienza di indicare alle parti nell'ambito della trattazione delle questioni rilevabili d'ufficio di cui è opportuna la trattazione anche quella afferente l'eventuale improcedibilità della domanda per difetto di una condizione di procedibilità.

Con il d.lgs. n. 28/2010 si è data attuazione, in ambito nazionale, alla delega legislativa di cui all'art. 60 l. n. 69/2009 in materia di mediazione finalizzata alla conciliazione delle controversie civili e commerciali e, in ambito comunitario, alla direttiva n. 2008/52/CE. Su tale normativa ha inciso la sentenza della Corte cost. n. 272/2012, che ne ha dichiarato l'illegittimità costituzionale per eccesso di delega; di recente, tuttavia, con il d.l. n. 69/2013 conv. in l. n. 98/2013 è stata reintrodotta la mediazione obbligatoria. La mediazione è l'attività svolta da un terzo imparziale finalizzata ad assistere due o più soggetti nella ricerca di un accordo amichevole. Chiunque può accedere alla mediazione per la conciliazione di una controversia civile e commerciale purché si tratti di diritti disponibili (c.d. mediazione facoltativa). L'esperimento del procedimento di mediazione ai sensi del d.lgs. n. 28/2010 costituisce condizione di procedibilità della domanda giudiziale (c.d. mediazione obbligatoria) in relazione alle controversie in materia di: in materia di condominio, diritti reali, divisione, successioni ereditarie, patti di famiglia, locazione, comodato, affitto di aziende, risarcimento del danno derivante da responsabilità medica e sanitaria e da diffamazione con il mezzo della stampa o con altro mezzo di pubblicità, contratti assicurativi, bancari e finanziari, associazione in partecipazione, consorzio, franchising, opera, rete, somministrazione, società di persone e subfornitura. Lo svolgimento della mediazione non preclude in ogni caso la concessione dei provvedimenti urgenti e cautelari, né la trascrizione della domanda giudiziale. Il procedimento di mediazione non costituisce condizione di procedibilità della domanda: nei procedimenti per ingiunzione, inclusa l'opposizione, fino alla pronuncia sulle istanze di concessione e sospensione della provvisoria esecuzione, secondo quanto previsto dall'art. 5-bis; nei procedimenti per convalida di licenza o sfratto, fino al mutamento del rito di cui all'art. 667 del codice di procedura civile; nei procedimenti di consulenza tecnica preventiva ai fini della composizione della lite, di cui all'art. 696-bis c.p.c.; nei procedimenti possessori, fino alla pronuncia dei provvedimenti di cui all'art. 703, comma 3, del codice di procedura civile; nei procedimenti di opposizione o incidentali di cognizione relativi all'esecuzione forzata; nei procedimenti in camera di consiglio; nell'azione civile esercitata nel processo penale; nell'azione inibitoria di cui all'art. 37 del codice del consumo, di cui al d.lgs. n. 206/2005. L'improcedibilità deve essere eccepita dal convenuto, a pena di decadenza, o rilevata d'ufficio dal giudice, non oltre la prima udienza. Se il giudice rileva che la mediazione è già iniziata ma non si è conclusa, fissa la successiva udienza dopo la scadenza del termine di tre mesi. Allo stesso modo provvede quando la mediazione non è stata esperita, assegnando contestualmente alle parti il termine di 15 giorni per la presentazione della domanda di mediazione. Non si tratta, quindi, di una sospensione del giudizio ma del differimento dell'udienza stabilito per consentire l'espletamento dell'attività conciliativa omessa. La novella ha introdotto nel d.lgs. n. 28/2010 l'art. 5-quater secondo cui «Il giudice, anche in sede di giudizio di appello, fino al momento della precisazione delle conclusioni, valutata la natura della causa, lo stato dell'istruzione, il comportamento delle parti e ogni altra circostanza, può disporre, con ordinanza motivata, l'esperimento di un procedimento di mediazione. Con la stessa ordinanza fissa la successiva udienza dopo la scadenza del termine di cui all'art. 6». In tal caso, prosegue il comma 2 dell'art. 5-quater «La mediazione demandata dal giudice è condizione di procedibilità della domanda giudiziale. Si applica l'art. 5, commi 4, 5 e 6».