Atto di citazione innanzi alla Corte di appello per opposizione di terzo (creditore dei convenuti) revocatoria, ai sensi dell'art. 404, comma 2, c.p.c., avverso sentenza dichiarativa dell'acquisto per usucapione della proprietà di un immobile; con istanza di sospensione dell'esecuzione della sentenza impugnata

i) Tutte le disposizioni del c.p.c. verranno citate con la sola indicazione numerica.

ii) L'opposizione di terzo si configura come un mezzo di impugnazione straordinario, presupponendo il passaggio in giudicato della sentenza che si impugna.

L'opposizione di terzo si distingue in ordinaria (art. 404, comma 1) e revocatoria (art. 404, comma 2).

Dell'opposizione ordinaria si tratta nel commento alle relative formule.

iii) L'opposizione revocatoria è mezzo di tutela per i creditori e gli aventi causa di una delle parti del giudizio di riferimento, esperibile quando gli stessi vogliano sottrarsi all'efficacia della sentenza pronunciata all'esito di un giudizio tra altri soggetti, fondando tale «pretesa» sul fatto che tale sentenza è da ritenere frutto del dolo (che può provenire anche da una sola delle parti) o della collusione di tutte le parti a loro danno (Cass. II, n. 21492/2018).

iv) Secondo l'orientamento prevalente, la nozione di «creditori di una delle parti», di cui all'art. 404, comma 2, va interpretata in senso più restrittivo dell'analoga nozione richiamata ai fini della legittimazione all'azione revocatoria di cui all'art. 2901 c.c., nel senso che per creditore, ai fini dell'impugnazione in questione, deve intendersi chi effettivamente rivesta tale qualità, pur se sottoposta a termine o a condizione, al momento della proposizione di essa. In altri termini, è necessario che il credito dell'opponente sia "certo", non già nel senso che deve basarsi su un precedente giudicato, ma nel senso che deve essere accertato, anche in via incidentale, dal Giudice dell'opposizione, sulla base delle prove fornite dall'opponente, gravato del relativo onere (Cass. I, n. 12144/2006; Cass. I, n. 6378/2017; Cass. VI, ord., n. 15785/2022).

v) L'opposizione di terzo ordinaria non è sottoposta ad alcun termine (Cass. II, n. 24721/2009).

Il termine di trenta giorni per proporre l'opposizione di terzo stabilito dall'art. 325, comma 1, si riferisce esclusivamente all'opposizione di terzo revocatoria e decorre dalla «scoperta» del dolo o della collusione (Cass. II, n. 24721/2009; Cass. II, n. 466/2014).

vi) È stato precisato che la «scoperta» deve essere effettiva e completa, e che, ove avvenga per gradi, può dirsi completata solo quando il creditore abbia acquisito la ragionevole certezza – non essendo sufficiente il mero sospetto – del fatto che detto dolo e/o collusione vi sono stati ed hanno ingannato il Giudice, determinando statuizioni diverse da quelle che sarebbero state adottate a conclusione di un dibattito corretto (Cass. III, n. 4008/2004; Cass. II, n. 132/2020; Cass. II, ord., n. 28311/2020).

vii) Ai sensi dell'art. 405, l'opposizione deve essere proposta davanti allo stesso Giudice (id est: lo stesso ufficio giudiziario - nel caso concreto: Corte di appello) che ha pronunciato la sentenza, secondo le forme prescritte per il procedimento davanti a lui. Trattasi di competenza funzionale, come tale inderogabile.

Per ciò che attiene al rito applicabile, pur se l'art. 405, comma 2, contiene un riferimento alla «citazione», non è controverso che l'opposizione debba essere proposta nelle forme del rito applicato nella procedura al cui esito venne pronunciata la sentenza opposta.

Ai sensi dell'art. 405, l'atto introduttivo deve contenere, oltre agli elementi di cui all'art. 163, anche l'indicazione della sentenza impugnata e, nel caso di cui al secondo comma dell'art. 404 (nei cui ambiti rientra il caso di cui alla formula), l'indicazione del giorno in cui il terzo è venuto a conoscenza del dolo o della collusione, e della relativa prova. Si ritiene che, qualora tali ultime indicazioni vengano omesse, l'atto introduttivo deve considerarsi nullo, ai sensi dell'art. 156, comma 2 (Cass. III, n. 10116/1997; Cass. sez. lav., n. 7856/2003; Cass. II, n. 11259/2011).

Qualora sia opposta una sentenza della Corte di Cassazione, l'opposizione va proposta con ricorso.

A tale proposito, va rammentato che le sentenze della S.C. sono suscettibili di impugnazione a mezzo opposizione di terzo unicamente nei casi in cui la Corte abbia deciso la causa nel merito ai sensi dell'art. 384, comma 2 (Cass. S.U., n. 238/1999; Cass. II, n. 11235/2016; Cass. S.U., n. 20054/2019).

viii) Nel giudizio devono essere evocate tutte le parti originarie, ricorrendo ipotesi di litisconsorzio necessario (Cass. III, n. 9083/2001; Cass. II, n. 21641/2019; Cass. III, ord., n. 17212/2023).

Ai sensi dell'art. 406, debbono osservarsi le norme procedimentali stabilite per il procedimento innanzi al Giudice adito.

Ai sensi dell'art. 407, il Giudice dell'opposizione può pronunciare, ad istanza di parte inserita nell'atto introduttivo della procedura, l'ordinanza di sospensione dell'esecuzione della sentenza gravata, prevista dall'art. 373, con lo stesso procedimento in camera di consiglio ivi stabilito.

ix) Per ciò che attiene agli effetti dell'accoglimento dell'opposizione, è stato affermato che la sentenza che accoglie l'opposizione di terzo revocatoria non comporta soltanto l'inefficacia del provvedimento impugnato nei confronti del terzo opponente, mantenendolo invece fermo nel rapporto tra le parti originarie, ma la sua totale eliminazione nei confronti delle parti del processo originario, con effetto riflesso e consequenziale nei confronti del terzo opponente (Cass. III, n. 24631/2015).

x) Ai sensi dell'art. 2690 c.c., devono essere trascritte, qualora si riferiscano ai diritti menzionati dall'art. 2684 c.c. le domande di opposizione di terzo contro le sentenze soggette a trascrizione per le cause previste dall'art. 404, comma 2.

xi) L'art. 347, comma 1, dispone attualmente (a decorrere dal 26 novembre 2024, data di entrata in vigore del d.lgs. n. 164/2024, che ha riscritto la norma) che «l'appellante si costituisce in giudizio secondo le forme e i termini per i procedimenti davanti al tribunale. Le altre parti si costituiscono in appello almeno venti giorni prima dell'udienza indicata nell'atto di citazione o di quella fissata ai sensi dell'articolo 349-bis, secondo le forme per i procedimenti davanti al tribunale».

Sono state in tal modo risolte le incertezze sull'entità dei suddetti termini sorte dopo l'avvento del d.lgs. n. 149/2022.

Si ritiene opportuno – potendo essere ancora pendenti questioni su tale tema - riportare tra virgole, nel seguente punto xii) il testo del commento redatto in occasione della precedente stesura della presente formula.

xii) «L'art. 347, il cui testo non è stato modificato dal d.lgs. n. 149/2022, dispone che la costituzione in appello «avviene secondo le forme e i termini per i procedimenti davanti al tribunale».

Per ciò che concerne la costituzione della parte appellata, è “esplicito” il richiamo agli artt. 166 e 167, il primo afferente sia ai termini che alle forme della costituzione e il secondo unicamente alle forme della stessa.

L'art. 166, che nell'originaria formulazione stabiliva che la costituzione del convenuto doveva avvenire almeno venti giorni prima dell'udienza di comparizione fissata nell'atto di citazione, statuisce ora, in forza delle modifiche introdotte dal d.lgs. n. 149/2022 (art. 3, comma 12), che «il convenuto deve costituirsi ... almeno settanta giorni prima dell'udienza di comparizione fissata nell'atto di citazione depositando la comparsa ...».

Di conseguenza, stando al “generico” richiamo effettuato dall'art. 347 a forme e termini dei procedimenti innanzi al tribunale, la costituzione in sede di appello da parte di colui nei cui confronti il gravame sia stato proposto dovrebbe avvenire almeno settanta, e non più almeno venti, giorni prima della fissata udienza di comparizione.

L'art. 343, comma 1, che nell'originaria formulazione stabiliva che l'appello incidentale doveva essere proposto, a pena di decadenza, nella comparsa di risposta, all'atto della costituzione in Cancelleria ai sensi dell'art. 166, statuisce ora, in forza delle modifiche introdotte dal d.lgs. citato (art. 3, comma 26), che l'appello incidentale va proposto, «a pena di decadenza, nella comparsa di risposta depositata almeno venti giorni prima dell'udienza di comparizione fissata nell'atto di citazione o dell'udienza fissata a norma dell'art. 349-bis».

Ad un primo esame, sembra potersi ritenere che, in occasione della stesura del d.lgs. n. 149/2022, sia mancato coordinamento fra tutte le norme sopra citate (in particolare: artt. 166, 343 e 347), obliandosi che le modifiche apportate all'art. 166 avrebbero inciso anche sull'art. 347 (ove, come già ricordato, è rimasto inalterato il «generico» rinvio alle forme ed ai termini del procedimento davanti al tribunale), innalzando da «almeno venti» ad «almeno settanta» giorni la distanza temporale tra la costituzione e l'udienza di comparizione.

È da ritenere che il richiamo fatto dall'art. 347 alle «forme ed ai termini per i procedimenti davanti al tribunale» debba essere limitato alle “forme”, mentre per ciò che attiene ai «termini» ci si debba riferire a quanto originariamente previsto dall'art. 166.

Supporto a tale opinione può essere tratto dalla considerazione che la determinazione del termine di costituzione del convenuto in primo grado in almeno 70 giorni prima dell'udienza di comparizione fissata con l'atto di citazione appare rispondente alle “esigenze processuali” derivanti dai disposti degli artt. 171-bis (incombenze – verifiche preliminari – attribuite al giudice istruttore) e 171-ter (esercizio di facoltà – memorie integrative – delle parti), entrambi introdotti dal d.lgs. n. 149/2022 (art. 3, comma 12) e non operativi in sede di gravame. D'altra parte, qualora si volesse opinare diversamente, si dovrebbe ritenere che, laddove la comparsa di costituzione in appello contenga unicamente difese ed eventuali eccezioni, la stessa dovrebbe essere depositata almeno settanta giorni prima dell'udienza di comparizione, mentre, laddove la comparsa contenga appello incidentale, la medesima dovrebbe essere depositata almeno venti giorni prima della suddetta udienza, salvo voler pensare che due debbano essere le comparse quando si abbia in animo di proporre appello incidentale, la prima, con le ordinarie difese, da depositare almeno settanta giorni prima dell'udienza e la seconda (integrativa della prima), con l'appello incidentale, almeno venti giorni prima dell'udienza medesima; il che potrebbe qualificarsi alquanto “singolare”.

Onde dirimere qualsiasi questione, si prospetta necessario intervento chiarificatore del legislatore.

L'opinione degli autori della formula è che il termine da rispettare per la costituzione in giudizio ed il deposito della comparsa debba essere quello di almeno venti, e non di almeno settanta, giorni prima dell'udienza di comparizione. Tuttavia, almeno sino a che il legislatore non abbia compiuto l'auspicato intervento ed almeno nei casi in cui non intenda proporre appello incidentale, l'appellato che volesse evitare il sorgere di qualsiasi “inconveniente” potrebbe compiere le attività in questione almeno settanta giorni prima della suddetta udienza, fruendo dello spazio temporale (non meno di novanta giorni liberi tra citazione e prima udienza) consentito dall'art. 342, come sostituito dall'art. 3, comma 26, d.lgs. n. 149/2022.