Comparsa di costituzione dell'appellato e appello incidentale (art. 436 c.p.c.)

Al deposito del ricorso introduttivo del giudizio di appello segue l'attivazione del tipico meccanismo di instaurazione del contraddittorio, articolato nell'adozione del decreto di fissazione di udienza da parte del presidente del collegio giudicante, assegnatario del fascicolo, contenente, ai sensi dell'art. 435 c.p.c., la nomina del Giudice relatore. L'appellante, nei dieci giorni successivi al deposito del decreto, dovrà provvedere alla notificazione del ricorso e del pedissequo decreto all'appellato. Tra la data di notificazione e quella dell'udienza di discussione dovrà intercorrere un termine non minore di venticinque giorni.

Per la costituzione dell'appellato e la proposizione dell'eventuale appello incidentale l'art. 436 c.p.c. ricalca gli schemi configurati dagli artt. 416 e 418 c.p.c. per il primo grado. Sulla base del comma 1 dell'art. 436 c.p.c. l'appellato deve costituirsi almeno dieci giorni prima della prima udienza, fissata nel decreto di fissazione presidenziale (o a seguito di rinvio d'ufficio, App. Lecce, sez. lav., 8 febbraio 2016, n. 212), mediante deposito telematico di una memoria difensiva e di costituzione e del fascicolo. Nel computo a ritroso di tale termine il giorno dell'udienza di discussione ha il valore di momento iniziale, e dev'essere escluso dal calcolo, mentre va invece computato il momento terminale (costituito dal decimo giorno), in base al principio generale (art. 155 c.p.c. e 2963 c.c.) secondo cui dies a quo non computatur in termine, dies ad quem computatur (Cass. sez. lav., n. 6225/2005).

Conformemente a quanto previsto in primo grado, la memoria difensiva dovrà contenere la dettagliata esposizione delle difese, e in particolare la specifica contestazione dei fatti principali, ovvero dei fatti costitutivi dell'appello. In tale memoria l'appellato sarà tenuto alla riproposizione delle domande ed eccezioni non accolte o rimaste assorbite in primo grado, a pena di esclusione dal tema del giudizio di appello, non essendo sufficiente il mero richiamo generico, contenuto in tale memoria, alle conclusioni assunte in primo grado a manifestare la volontà di sottoporre al Giudice dell'appello una domanda o eccezione non accolta dal primo Giudice, al fine di evitare che essa si intenda rinunciata (Cass. sez. lav., n. 9505/2024).

Anche per l'appellato vigerà il divieto di proposizione di domande ed eccezioni nuove, e nuove prove, fatta eccezione per quanto disposto dall'art. 437 c.p.c.

Quanto al thema decidendum, difatti, l'appello in materia di lavoro dovrà avere ad oggetto la medesima controversia decisa dalla sentenza di primo grado, entro i limiti della devoluzione, quale risulta dagli specifici motivi di appello, che in nessun caso possono ampliare la materia del contendere mediante l'introduzione di domande nuove (Cass. sez. lav., n. 2006/2017). Vige analogo divieto di proposizione di nuove eccezioni, concernente le eccezioni in senso stretto e proprio, relative a fatti impeditivi, modificativi o estintivi del diritto fatto valere in giudizio, non rilevabili di ufficio, e non anche le eccezioni cosiddette improprie o mere difese volte soltanto a negare l'esistenza dei fatti posti a fondamento della domanda o a contestare il valore probatorio dei mezzi di istruzione esperiti in primo grado.

Ai sensi dell'art. 437 comma 2, non sono ammessi nuovi mezzi di prova, tranne il giuramento estimatorio, fatta salva la facoltà delle parti di deferire il giuramento decisorio in qualsiasi momento della causa. Il collegio potrà, inoltre, ammettere nuove prove ex officio nel solo caso in cui le ritenga indispensabili ai fini della decisione della causa. Ciò avrà luogo quando la prova risulterà di per sé idonea a eliminare ogni possibile incertezza circa la ricostruzione fattuale accolta dalla pronuncia gravata, smentendola o confermandola, senza lasciare margini di dubbio oppure provando quel che era rimasto non dimostrato o non sufficientemente dimostrato, a prescindere dal rilievo che la parte interessata sia incorsa, per propria negligenza o per altra causa, nelle preclusioni istruttorie di primo grado (App. Brescia sez. lav., n. 6/2018).

Ai sensi del comma 3 dell'art. 436 c.p.c., anche nel rito speciale del lavoro l'appellato potrà proporre appello incidentale, nel caso in cui a sua volta desideri impugnare la sentenza oggetto di gravame principale, se e nei limiti in cui risulti, in tutto o in parte, soccombente in primo grado. In tal caso, soggiacerà, sotto il profilo formale, agli stessi limiti cui è soggetto l'appellante principale, ai sensi dell'art. 434 c.p.c., come novellato dal d.lgs. n. 149/2022, a partire dal 1° marzo 2023. L'appello incidentale dovrà, dunque, essere motivato in modo chiaro, sintetico e specifico e, per ciascuno dei motivi, a pena di inammissibilità, individuare lo specifico capo della decisione impugnato e, in relazione a questo, indicare: 1) le censure proposte alla ricostruzione dei fatti compiuta dal giudice di primo grado; 2) le violazioni di legge denunciate e la loro rilevanza ai fini della decisione impugnata. L'appellante incidentale sarà, inoltre, tenuto a notificare la memoria di costituzione contenente l'appello incidentale, all'appellante, almeno dieci giorni prima dell'udienza presidenziale deputata alla discussione dell'appello.

Si ritiene che la mancata produzione, entro l'udienza di discussione, della memoria contenente l'appello incidentale notificato determini l'improcedibilità dell'impugnazione ex art. 348, comma 1 c.p.c. (Cass. III, n. 15726/2022).