Ricorso per denuncia di danno temuto

1. Ai sensi dell'art. 688 c.p.c. l'istanza si propone con ricorso al giudice competente a norma dell'art. 21 (ovvero il giudice del luogo nel quale è avvenuto il fatto denunciato) e quando vi è causa pendente per il merito, la denuncia si propone a norma dell'art. 669-quater c.p.c.

2. L'art. 1172 c.c., rubricato “Denuncia di nuova opera”, prevede che «Il proprietario, il titolare di altro diritto reale di godimento o il possessore, il quale ha ragione di temere che da qualsiasi edificio, albero o altra cosa sovrasti pericolo di un danno grave e prossimo alla cosa che forma l'oggetto del suo diritto o possesso, può denunziare il fatto all'autorità giudiziaria e ottenere, secondo le circostanze, che si provveda per ovviare al pericolo».

3. L'art. 688, comma 1 c.p.c. dispone che “L'stanza si propone con ricorso ... ” richiamando, per il contenuto dello stesso, quanto disposto dall'art. 125 c.p.c., ove è tra l'altro stabilito che l'atto deve contenere l'indicazione delle parti.

4. In tutti gli atti introduttivi di un giudizio, compresa l'azione civile in sede penale e in tutti gli atti di prima difesa devono essere indicati, le generalità complete della parte, la residenza o sede, il domicilio eletto presso il difensore ed il codice fiscale, oltre che della parte, anche dei rappresentanti in giudizio (art. 23, comma 50 d.l. n. 98/2011, conv., con modif., in l. n. 111/2011).

5. Se si tratta di persona giuridica occorre indicare il nome del legale rappresentante pro tempore, la sede legale e il codice fiscale e/o il numero di partita IVA.

6. A partire dal 18 agosto 2014, gli atti di parte, redatti dagli avvocati, che introducono il giudizio o una fase giudiziale, non devono più contenere l'indicazione dell'indirizzo di PEC del difensore, è sufficiente l'indicazione del numero di fax, poiché l'indirizzo PEC è un dato ormai acquisito nei rapporti con la cancelleria: v. art. 125 c.p.c. e art. 13, comma 3-bis d.P.R. n. 115/2002 modificati dalla l. n. 114/2014.

7. L'indicazione del codice fiscale dell'avvocato è prevista dall'art. 125 c.p.c. come modificato dalla disposizione sopra citata.

8. La procura può essere generale o speciale (art. 83 c.p.c.). Nel caso di procura generale alle liti, redatta per atto pubblico o per scrittura privata autenticata, dovranno esserne indicati gli estremi. La procura speciale, invece, può essere apposta in calce o a margine del ricorso. Ai fini del deposito telematico dell'atto introduttivo si può indicare la seguente dicitura: «giusta procura allegata mediante strumenti informatici e apposta in calce al presente atto ai sensi dell'art. 83, comma 3 c.p.c.». Tale formula attesta l'obbligatorietà del deposito telematico di atti e provvedimenti sancito dal nuovo art. 196-quater disp. att. c.p.c.

9. Ai sensi dell'art. 125 il ricorso deve contenere, inter alia, le ragioni della domanda, cioè l'esposizione analitica dei fatti posti a fondamento della stessa. La domanda deve contenere l'indicazione delle condizioni dell'azione cautelare (fumus boni iuris e periculum in mora), nonché degli elementi che consentano di individuare la futura, eventuale domanda di merito, che dovrà essere proposta con autonomo atto introduttivo.

10. Le azioni di nunciazione sono prodromiche nella tutela della proprietà o di altro diritto reale e del possesso, restando conseguentemente escluso che tali azioni cautelari possano essere esperite per la tutela di interessi legittimi ovvero di diritti di natura personale (Cass. n. 532/1978). La stessa può, quindi, essere proposta sia dal proprietario, sia dal possessore che dal titolare di altro diritto reale di godimento (legittimati attivi).

11. La mediazione obbligatoria disposta dall'art. 5 d.lgs. n. 28/2010 ss.mm.ii., ai sensi del comma 3 del medesimo articolo, non preclude la concessione dei provvedimenti urgenti e cautelari e, quindi, anche della denuncia di nuova opera e danno temuto.

12. La condizione dell'azione di danno temuto non deve individuarsi in un danno certo o già verificatosi, bensì anche nel solo ragionevole pericolo che il danno si verifichi (Cass. I, n. 10282/2004).

13. Il giudizio di merito nei procedimenti di denuncia di nuova opera e di danno temuto, a seguito della riforma di cui alla l. n. 80/2005, non rappresenta un esito necessario. Per tale ragione la l. n. 69/2009 ha modificato l'art. 669-octies c.p.c., aggiungendo il comma 7, che consente al giudice, quando emette uno dei provvedimenti cautelari di cui al comma 6, di provvedere sulle spese del procedimento che, in aderenza all'art. 91 c.p.c., vanno poste a carico della parte soccombente e a favore della parte vittoriosa.

14. Il procedimento cautelare si caratterizza per una cognizione sommaria e deformalizzata, finalizzata unicamente all'accertamento dei presupposti del fumus boni iuris e del periculum in mora con possibilità per il giudice di disporre anche mezzi di prova atipici, che incontrano comunque un limite nel principio dell'onere di allegazione dei fatti, posto a carico delle parti, che esclude che il giudice possa andare all'autonoma ricerca di fonti di prova. In particolare, l'art. 669-sexies, comma 1 c.p.c. dispone che il giudice, sentite le parti, omessa ogni formalità non essenziale al contraddittorio, procede nel modo che ritiene più opportuno agli atti di istruzione indispensabili in relazione ai presupposti e ai fini del provvedimento richiesto.

15. Il contributo unificato è ridotto alla metà ai sensi dell'art. 13, comma 3 d.P.R. n. 115/2002 e ss.mm.ii. Il pagamento del contributo unificato, ai sensi del nuovo art. 18-bis d.P.R. n. 115/2002 (così come modificato dall'art. 13, comma 1, lett. a) d.lgs. n. 149/2022), «è corrisposto tramite la piattaforma tecnologica di cui all'art. 5, comma 2, del codice dell'amministrazione digitale, di cui al d.lgs. n. 82/2005».

16. La riforma attuata con il d.lgs. n. 149/2022 ha sancito l'obbligatorietà del deposito telematico di atti e provvedimenti sancito con il nuovo art. 196-quater disp. att. c.p.c.