Mediazione non esperita oppure già iniziata ma non ancora conclusa. Provvedimenti del Giudice (art. 5, comma 2 d.lgs. n. 28/2010)

i) Nel corso del giudizio, il Giudice ha, in alcune ipotesi, l'obbligo e, in altre ipotesi, la facoltà di disporre in merito alla mediazione.

Obbligo sussiste allorché il Giudice rilevi (ex officio o su eccezione di parte) che la mediazione obbligatoria (casi di cui all'art. 5, comma 1 d.lgs. n. 28/2010) è già iniziata, ma non si è ancora conclusa, nonché nel caso in cui rilevi che la mediazione obbligatoria non è stata esperita. Obbligo sussiste anche nel caso (previsto dall'art. 5-sexies d.lgs. cit.) in cui, su eccezione di parte proposta nella prima difesa, si rilevi che non risulta esperito tentativo di mediazione o conciliazione previsto nel contratto, nello statuto o nell'atto costitutivo dell'ente.

Il Giudice ha, altresì, la facoltà, anche in sede di giudizio di appello, valutata la natura della causa, lo stato dell'istruzione, il comportamento delle parti e ogni altra circostanza, di disporre l'esperimento del procedimento di mediazione (c.d. mediazione delegata), cui è attribuita la qualità di condizione di procedibilità della domanda giudiziale. In tal caso, l'obbligatorietà della mediazione non deriva dall'oggetto/materia della controversia, ma da una valutazione operata dal Giudice in relazione alla potenziale “mediabilità” della lite (Trib. Siracusa 15 maggio 2018, Red. Giuffrè 2018).

ii) L'improcedibilità, nei casi previsti dall'art. 5, comma 1 d.lgs. n. 28/2010 deve essere eccepita dal convenuto, a pena di decadenza, o rilevata d'ufficio dal giudice, non oltre la prima udienza.

In mancanza di tempestiva eccezione o rilievo d'ufficio, il giudice di secondo grado può disporre la mediazione, ma non vi è obbligato, posto che in grado d'appello l'esperimento della mediazione è condizione di procedibilità della domanda solo quando è disposta discrezionalmente dal giudice (Trib. Potenza 29 settembre 2023, Red. Giuffrè 2024).

È stato affermato che, qualora nella sede di prima istanza il convenuto abbia eccepito tempestivamente l'improcedibilità della domanda per il mancato esperimento del procedimento di mediazione e il giudice abbia erroneamente ritenuto che la mediazione non doveva essere esperita, la conseguente nullità può essere fatta valere mediante appello e che, in tal caso, il giudice d'appello, dichiarata la nullità della sentenza, non potendo disporre la rimessione al primo giudice, è tenuto ad assegnare alle parti il dovuto termine per la presentazione della domanda di mediazione, per poi accertare se la condizione di procedibilità sia stata soddisfatta e trattare la causa nel merito, oppure, in mancanza, dichiarare l'improcedibilità della domanda giudiziale (Cass. II, n. 28695/2023).

iii) In entrambi i casi considerati nell'art. 5, comma 2 d.lgs. cit. (mediazione non esperita; mediazione iniziata ma non ancora conclusa), il Giudice deve fissare l'udienza di prosecuzione in data successiva alla scadenza del termine stabilito dall'art. 6 del medesimo d.lgs. Tale termine è stabilito dalla norma in tre mesi (decorrenti «dalla data di deposito della domanda di mediazione o dalla scadenza del termine fissato dal Giudice per il deposito della stessa») e ne è, peraltro, prevista la prorogabilità (anche in pendenza di giudizio – v. art. 6, comma 3 d.lgs. cit.) di ulteriori tre mesi, in forza di accordo scritto tra le parti successivo all'instaurazione della procedura e anteriore alla sua scadenza. Di tutto ciò dovrà essere tenuto conto nell'ordinanza di fissazione della data dell'udienza di prosecuzione, ad es., nei casi di mediazione non esperita, fissando un termine per il deposito della domanda di mediazione.

Qualora nel corso della procedura di mediazione le parti dovessero concordare la proroga del termine di definizione della stessa, sono tenute a darne comunicazione al Giudice. In tal caso, laddove il termine prorogato venisse a scadere in data successiva a quella fissata per l'udienza di prosecuzione, il Giudice dovrebbe, d'ufficio, disporre rinvio di tale udienza.

iv) Nel corso dell'udienza fissata per la prosecuzione del giudizio, il Giudice deve accertare se la condizione di procedibilità sia stata soddisfatta e, in caso negativo, deve dichiarare improcedibile la domanda giudiziale (art. 5, comma 2, ultimo periodo, d.lgs. cit.).

v) Nelle ipotesi di mediazione obbligatoria non esperita, la domanda deve essere presentata mediante deposito presso un Organismo nel luogo del Giudice territorialmente competente per la controversia, salva la possibilità, per le parti, di derogarvi rivolgendosi, con domanda congiunta, ad altro Organismo scelto di comune accordo (Trib. Milano 29 ottobre 2013, in Foro it. 2014, 4, I, 1319).

vi) In tutte le ipotesi di mediazione non esperita, l'onere di attivare il procedimento di mediazione grava sulla parte che abbia interesse al processo, vale a dire l'attore (categoria nella quale rientra l'opposto nei giudizi di opposizione a decreto ingiuntivo – v. art. 5-bis d.lgs. n. 28/2010, introdotto dal d.lgs. n. 149/2022).