Atto di pignoramento degli utili del socio in società di persone

Il diritto agli utili nelle società di persone

L'art. 2261, comma 2, c.c. prevede che se il compimento degli affari sociali dura oltre un anno, i soci hanno diritto di avere il rendiconto dell'amministrazione al termine di ogni anno, salvo che il contratto stabilisca un termine diverso. L'art. 2262 c.c. inoltre dispone che salvo patto contrario, ciascun socio ha diritto di percepire la sua parte di utili dopo l'approvazione del rendiconto. Nelle società di persone, gli amministratori hanno infatti il dovere di redigere il rendiconto annuale e sottoporlo ai soci per la relativa approvazione. Tale rendiconto rappresenta il bilancio di gestione che deve essere redatto rispettando i criteri di verità, precisione e chiarezza stabiliti dalle norme dettate per le società di capitali.

L'approvazione del rendiconto nelle società di persone avviene all'unanimità, in virtù della connotazione fortemente personalistica di tali società e del fatto che l'approvazione incide sul diritto soggettivo agli utili.

Una volta approvato il rendiconto, salva una diversa decisione dei soci sull'allocazione degli utili (di accantonare tutti o parte degli utili a riserva, decisione da adottare all'unanimità, a meno che l'atto costitutivo non preveda la possibilità di adottarla a maggioranza) sorge, infatti, in maniera automatica in capo ai soci un diritto di credito, consistente nel diritto a percepire l'utile annuo risultante dal rendiconto sulla base della rispettiva partecipazione nella società.

L'indirizzo della Corte di Cassazione al riguardo sembra univoco (si vedano, su tutte, le sentenze n. 1240/1996 e n. 4454/1995). Tali pronunce affermano che una volta approvato il rendiconto, il socio matura un diritto soggettivo ed automatico a percepire la propria quota dell'utile dell'esercizio, diritto non comprimibile dalla eventuale diversa volontà degli altri soci. In entrambe le sentenze sopra citate si segnala, inoltre, che laddove si voglia evitare la distribuzione di utili, in presenza di possibili eventi negativi che potrebbero in futuro richiedere alla società di far fronte a costi, occorrerebbe imputare accantonamenti nel conto economico e solo in questo modo il rendiconto approvato permetterebbe di trattenere le somme in capo alla società. Ma se, al contrario, si volesse destinare a riserva l'utile conseguito in tutto o in parte in previsione di necessità patrimoniali future, tale scelta potrà essere assunta solo all'unanimità non potendo travalicare la volontà diversa del singolo socio.

Ciò si spiega in virtù della minor necessità di patrimonializzazione delle società di persone per via della responsabilità illimitata e solidale dei soci per le obbligazioni sociali e trova conferma nel fatto che il reddito prodotto dalla società di persone viene automaticamente attribuito, anche ai fini della tassazione IRPEF, in capo ai soci in base alle rispettive partecipazioni e indipendentemente dall'effettiva percezione degli utili da parte dei soci.

Tale diritto di credito è immediatamente azionabile in giudizio in caso di mancata percezione degli utili da parte del socio e, qualora la mancata percezione degli utili sia conseguenza di un comportamento doloso o colposo dell'amministratore, i soci sono legittimati ad agire in responsabilità direttamente nei confronti dell'amministratore.

In breve: la disciplina dell'espropriazione presso terzi

L'espropriazione mobiliare presso terzi ha ad oggetto crediti del debitore verso terzi (si pensi ai depositi di banca, o alla quota pignorabile, ex art. 545, commi 3 e 5, c.p.c., della retribuzione dovuta al lavoratore dal datore di lavoro), ovvero cose mobili di proprietà del debitore in possesso di terzi (ad esempio, il bene concesso dal debitore in comodato). La differenza tra i due istituti deriva dalla diversa natura delle cose oggetto di espropriazione, in quanto per i crediti il pignoramento diretto è impossibile per la natura stessa del bene.

In tale forma di espropriazione sono necessariamente partecipi il creditore procedente, il debitore e il terzo.

Circa la posizione del terzo in giurisprudenza si è affermato che il terzo non può considerarsi parte del procedimento esecutivo (Cass. n. 11976/2003) e nemmeno nell'eventuale giudizio di opposizione, che non può proporre (Cass. n. 9215/2001), ma nel quale però può intervenire ad adiuvandum (Cass. n. 249/1983). Altra parte della giurisprudenza sostiene che il terzo può proporre opposizione agli atti esecutivi, ma non opposizione all'esecuzione (Cass. n. 11976/2003). Il terzo inoltre non è legittimato a sollevare l'eccezione di incompetenza territoriale del giudice dell'esecuzione (Cass. n. 6762/2001).

L'espropriazione presso terzi ha inizio, come tutte le espropriazioni, con il pignoramento che, però, differisce nella forma da quello presso il debitore, in quanto esso tende al duplice scopo di impedire al terzo di pagare o consegnare la cosa al debitore, e di accertare che in effetti, il credito del debitore o la cosa di proprietà dello stesso esistano.

Esso ha natura quindi di atto scritto complesso, sia nel senso che risulta posto in essere dall'attività coordinata di due soggetti (il creditore procedente e l'ufficiale giudiziario) nei confronti di altri due soggetti (il debitore e il terzo), sia nel senso che sono presenti caratteri propri del processo esecutivo e del processo di cognizione. Le modalità di esecuzione del pignoramento presso terzi sono previste dall'art. 543 c.p.c.

Il pignoramento preso terzi si esegue mediante un atto notificato al terzo ed al debitore a norma degli artt. 137 e ss. c.p.c. che deve contenere:

a) l'indicazione del credito per cui si procede;

b) l'indicazione, almeno generica, delle cose o somme dovute dal terzo;

c) l'intimazione al terzo di non disporre;

d) l'ingiunzione al debitore di astenersi da ogni atto diretto a sottrarre alla garanzia del credito i beni;

e) la dichiarazione di residenza o l'elezione di domicilio nel comune in cui ha sede il tribunale competente, nonché l'indirizzo di posta elettronica certificata del creditore procedente;

f) la citazione del debitore a comparire davanti al giudice competente con l'invito al terzo a comunicare la dichiarazione ex art. 547 c.p.c. (c.d. dichiarazione di quantità) al creditore procedente entro 10 giorni a mezzo raccomandata o a mezzo PEC; con l'avvertimento al terzo che, in caso di mancata comunicazione della dichiarazione, la stessa dovrà essere resa comparendo in un'apposita udienza e che quando non compaia o, sebbene comparso, non renda la dichiarazione, il credito pignorato o il possesso di cose di appartenenza del debitore, nell'ammontare e nei termini indicati dal creditore, si considereranno non contestati ai fini sial del procedimento esecutivo in corso che dell'esecuzione che dovesse essere eventualmente instaurata dal creditore contro il terzo sulla base del provvedimento di assegnazione.

Eseguita l'ultima notificazione l'ufficiale giudiziario consegna senza ritardo al creditore l'originale dell'atto di pignoramento notificato. Il creditore procederà con l'iscrizione a ruolo del pignoramento (ora in via telematica) entro 30 giorni dalla consegna da parte dell'ufficiale giudiziario: la violazione di tale termine comporta la perdita di efficacia del pignoramento. La c.d. riforma “Cartabia” ha modificato l'art. 543 c.p.c. prevedendo che il creditore, entro la data dell'udienza di comparizione indicata nell'atto di pignoramento, notifica al debitore e al terzo l'avviso di avvenuta iscrizione a ruolo con indicazione del numero di ruolo della procedura e deposita l'avviso notificato nel fascicolo dell'esecuzione. La mancata notifica dell'avviso o il suo mancato deposito nel fascicolo dell'esecuzione determina l'inefficacia del pignoramento. Qualora il pignoramento sia eseguito nei confronti di più terzi, l'inefficacia si produce solo nei confronti dei terzi rispetto ai quali non è notificato o depositato l'avviso. In ogni caso, ove la notifica dell'avviso di cui al presente comma non sia effettuata, gli obblighi del debitore e del terzo cessano alla data dell'udienza indicata nell'atto di pignoramento.

Con il pignoramento, indipendentemente dalla dichiarazione che renderà al giudice, il terzo è soggetto agli obblighi del custode (art. 546 c.p.c.) relativamente alle cose o somme dovute nei limiti dell'importo del credito precettato aumentato della metà, assumendo quindi una responsabilità personale verso il creditore pignorante. Si segnala che l'art. 546 c.p.c. è stato modificato dalla c.d. riforma Cartabia disponendo ora al suo primo comma che «Dal giorno in cui gli è notificato l'atto previsto nell'articolo 543, il terzo è soggetto agli obblighi che la legge impone al custode relativamente alle cose e alle somme da lui dovute, nei limiti dell'importo del credito precettato aumentato di 1.000,00 euro per i crediti fino a 1.100,00 euro, di 1.600,00 euro per i crediti da 1.100,01 euro fino a 3.200,00 euro e della metà per i crediti superiori a 3.200,00 euro».

La c.d. riforma Cartabia ha inserito una nuova norma in tema di efficacia del pignoramento di crediti del debitore verso terzi. Tale norma, l'art. 551-bis c.p.c. prevede che «Salvo che sia già stata pronunciata l'ordinanza di assegnazione delle somme o sia già intervenuta l'estinzione o la chiusura anticipata del processo esecutivo, il pignoramento di crediti del debitore verso terzi perde efficacia decorsi dieci anni dalla notifica al terzo del pignoramento o della dichiarazione di interesse di cui al secondo comma. Al fine di conservare l'efficacia del pignoramento, nei due anni antecedenti alla scadenza del termine decennale di cui al primo comma il creditore pignorante o il creditore intervenuto a norma dell'articolo 525 può notificare a tutte le parti e al terzo una dichiarazione di interesse al mantenimento del vincolo pignoratizio. La dichiarazione contiene l'indicazione della data di notifica del pignoramento, dell'ufficio giudiziario innanzi al quale è pendente la procedura esecutiva, delle parti, del titolo esecutivo e del numero di ruolo della procedura, nonché l'attestazione che il credito persiste. Se la dichiarazione di interesse è notificata dal creditore intervenuto, la stessa contiene anche la data di deposito dell'atto di intervento. La dichiarazione di interesse è depositata nel fascicolo dell'esecuzione, a pena di inefficacia della stessa, entro dieci giorni dall'ultima notifica. Se il pignoramento è eseguito nei confronti di più terzi, l'inefficacia del medesimo si produce solo nei confronti dei terzi rispetto ai quali non è notificata e depositata la dichiarazione di interesse. In mancanza della notifica della dichiarazione di interesse di cui al secondo comma, il terzo è liberato dagli obblighi previsti dall'articolo 546 decorsi sei mesi dalla scadenza del termine di efficacia del pignoramento previsto dal primo comma. Il processo esecutivo si estingue di diritto decorsi dieci anni dalla notifica al terzo del pignoramento o della successiva dichiarazione di interesse o, se i terzi sono più, dall'ultima delle notifiche ai medesimi. Le disposizioni di cui al presente articolo si applicano anche se l'esecuzione è sospesa».