Codice di Procedura Civile art. 344 - Intervento in appello.

Inquadramento

La disposizione ora in commento è tra le poche a non aver subito alcuna modificazione dall'epoca dell'entrata in vigore del codice di rito, neppure ad opera dei massicci interventi di riforma del 1950 e del 1990.

Le ridotte possibilità di intervento in appello, a fronte dell'ampio margine di intervento in primo grado, si fonda, secondo la dottrina, sulla duplice considerazione che:

i) l'intervento in appello di un terzo estraneo al giudizio comporta (anche se non sempre) l'introduzione di una domanda nuova e, come tale, si pone in conflitto con il generale divieto di nova sancito dal successivo art. 345; la concorde opinione dottrinale trova riscontro, in una prospettiva speculare, nell'affermazione giurisprudenziale secondo cui l'interveniente in appello non incorre nel divieto di nova, proprio perché è inevitabile che il suo ingresso nel giudizio di secondo grado comporti la necessità di esaminare domande nuove: il congegno, in breve, si riassume in ciò, che l'intervento in appello è generalmente vietato poiché comporterebbe una radicale modificazione del thema decidendum, e che, però, laddove detto intervento è consentito, esso non può infrangersi contro il divieto di nova;

ii) tale intervento, inoltre, comporta una violazione del principio del doppio grado di giurisdizione, principio che, pur non dotato di copertura costituzionale, impregna profondamente l'impianto del codice di rito; ciò si traduce nell'indirizzo giurisprudenziale secondo cui l'intervento in appello, ove proveniente da un soggetto dotato della qualità di litisconsorte necessario nel giudizio di primo grado, comporta la rimessione al primo giudice, ai sensi dell'art. 354, salvo che le parti — ed anzitutto il litisconsorte pretermesso — non manifestino la volontà di rinunciare al primo grado.

L'eccezionale previsione dell'intervento in appello, nel caso previsto dall'art. 344, si giustifica allora con lo scopo di evitare che la sentenza di primo grado, pur pronunciata inter alios, possa pregiudicare i diritti di del terzo titolare di un diritto autonomo ed incompatibile: terzo che non avrebbe senso escludere dal giudizio di appello, dal momento che egli potrebbe in seguito attaccare la decisione pronunciata in quella sede con lo strumento dell'opposizione di terzo. In tal senso si discorre in dottrina, con riguardo all'intervento in appello, di «opposizione di terzo anticipata» (per tutti Tarzia, 2002, 243). L'intervento in appello è dunqe ammissibile soltanto quando l'interventore faccia valere una situazione soggettiva che lo legittima a proporre opposizione di terzo, ai sensi dell'articolo 404 c.p.c. (Cass. n. 32887/2022).

Né la norma può essere sospettata di incostituzionalità, sotto il profilo della violazione del diritto di azione di cui all'art. 24 Cost., per il fatto che il terzo può soltanto intervenire, senza però poter impugnare la sentenza di primo grado, giacché la conformazione dei rimedi in tale situazione concessi al terzo rientra nella scelta discrezionale del legislatore ordinario.

La sentenza alla quale occorre parametrare il pregiudizio che legittima all'intervento in appello spettante al legittimato alla opposizione di terzo ordinaria è, secondo la prevalente dottrina e la giurisprudenza, quella di secondo grado: di modo che la valutazione della legittimazione all'intervento va compiuta attraverso un'indagine prognostica effettuata ex ante. In caso di opposizione di terzo revocatoria, viceversa, si afferma che la sentenza è quella di primo grado.

È dubbio, in dottrina, se l'intervento in appello e l'opposizione di terzo possano concorrere. Secondo alcuni l'intervento assorbirebbe l'esperibilità dell'opposizione, con la conseguenza che, una volta appellata la sentenza già opposta ai sensi dell'art. 404, l'opposizione si convertirebbe in appello (Fabbrini, 1968, 162, 252; Luiso, 1991, 8). Altri sostengono che l'intervento in appello dell'opposizione di terzo sarebbero alternativamente cumulabili (Olivieri, 1995, 122).

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