Codice Civile art. 1465 - Contratto con effetti traslativi o costitutivi.

L'effetto traslativo o costitutivo differito

La regola res perit domino subisce due eccezioni: la prima di portata generale ricorre nell'ipotesi in cui l'effetto traslativo non sia immediato ma differito alla scadenza di un termine iniziale; la seconda di portata specifica riguarda la figura della vendita a rate con riserva della proprietà, ai sensi dell'art. 1523. In queste ipotesi, benché l'effetto traslativo si verifichi rispettivamente alla scadenza del termine o al pagamento dell'ultima rata, il passaggio del rischio del perimento per causa non imputabile è immediato, in ragione del perfezionamento del contratto. Tanto si spiega nel primo caso per la certezza della produzione dell'effetto traslativo differito alla scadenza del termine, a fronte di una cooperazione già integralmente prestata dall'alienante per la produzione dell'effetto traslativo al momento dello scambio dei consensi, e nel secondo per i vantaggi immediati che consegue l'acquirente cui sia da subito consegnata la cosa in forza della stipulazione di una vendita a rate (Bigliazzi Geri-Breccia-Busnelli-Natoli, 881; Bianca, 1994, 377). Altri autori valorizzano invece il profilo relativo alla creazione di una situazione di aspettativa in favore dell'acquirente, collegata con i diritti a termine, il che giustificherebbe l'immediato passaggio del rischio (Sacco-De Nova, in Tr. Res., 1988, 532; Mosco, 439).

L'effetto traslativo o costitutivo di cose determinate solo nel genere

Qualora il trasferimento abbia ad oggetto cose determinate solo nel genere, il passaggio del rischio avverrà, secondo la previsione generale, solo al momento in cui si realizza l'effetto traslativo, ossia al momento della consegna o dell'individuazione. E ciò a conferma della regola res perit domino (Bianca, 1994, 378). Tale regola avrà applicazione non solo alla vendita di cosa generica, ma in genere a tutte le ipotesi di vendita a efficacia obbligatoria, quali la vendita di cose future, la vendita di cosa altrui e la vendita alternativa (Delfini, in Comm. S., 2003, 119).

La S.C. conferma che nei contratti aventi ad oggetto il trasferimento di una cosa determinata solo nel genere il passaggio del rischio all'acquirente si verifica al momento dell'individuazione delle cose, indipendentemente dalla consegna delle stesse, nell'ipotesi in cui i due momenti non coincidano (Cass. n. 4611/1982). Pertanto il rischio della temporanea indisponibilità della merce oggetto della compravendita di genere, che si verifichi prima della consegna o dell'individuazione di essa, è a carico del venditore (Cass. n. 2548/1982). Rientra nella categoria dei contratti aventi ad oggetto il trasferimento di cose determinate solo nel genere, cui si applica la norma in commento, l'ordine di borsa, in forza del quale un agente di cambio si sia impegnato a trasferire all'ordinante la proprietà di un certo numero di azioni da individuare (Cass. n. 11834/1995). Viceversa nei contratti aventi ad oggetto una determinata massa di cose, poiché l'oggetto della vendita è già individuato, la proprietà della massa passa al compratore in virtù del semplice consenso e questi non è liberato dall'obbligo di pagare il prezzo nel caso in cui la cosa perisca prima della consegna o comunque se la consegna diventi impossibile per causa non imputabile al venditore, in forza della regola res perit domino (Cass. n. 528/1979).

L'effetto traslativo o costitutivo condizionato

In ultimo segue la regola della subordinazione del passaggio del rischio alla produzione dell'effetto traslativo l'ulteriore ipotesi regolata dalla norma del trasferimento sottoposto a condizione sospensiva. L'acquirente sarà liberato dall'obbligo di eseguire la controprestazione e, qualora l'abbia eseguita, può pretenderne la ripetizione, se il perimento per causa non imputabile della cosa si determini prima della verificazione dell'evento futuro e incerto dedotto in condizione. All'esito dell'avveramento della condizione invece il perimento della cosa per causa non imputabile è a carico dell'acquirente, sicché questi dovrà ugualmente eseguire la sua obbligazione e, ove l'abbia già eseguita, non può richiederne la restituzione. Per un verso tale ultima previsione è espressione della regola res perit domino mentre per altro verso costituisce deroga al principio dell'efficacia retroattiva dell'avveramento della condizione (Messineo, Dottrina generale del contratto, Milano, 1952, 392; Bigliazzi Geri-Breccia-Busnelli-Natoli, 881). Secondo altra impostazione la previsione sul trasferimento condizionato sarebbe coerente con il sistema, in quanto la proprietà della cosa, pendente condicione, rimane al venditore e, una volta verificatosi l'evento dedotto in condizione, a causa del perimento della cosa medesima, non si possono verificare gli effetti del negozio e quindi neppure può porsi un problema di retroattività degli stessi (Enrietti, cit., 881).

La norma si applica anche ai contratti di diritto privato ad evidenza pubblica stipulati dalla P.A. con i privati, che siano traslativi o costitutivi di diritti reali, in cui l'approvazione costituisce una condicio iuris sospensiva dell'efficacia di un negozio già perfetto, con la conseguenza che anche in tali ipotesi il rischio dell'impossibilità della prestazione, sopravvenuta nelle more dell'approvazione, è a carico dell'alienante e non dell'acquirente (Cass. n. 15344/2000).