Codice Civile art. 2203 - Preposizione institoria.

L'institore

L'institore è colui che è preposto dal titolare all'esercizio dell'impresa commerciale o ad una sede secondaria o ad un ramo particolare dell'impresa. La preposizione institoria si sostanzia nel potere attribuito all'institore di agire nei confronti dei terzi in nome e per conto dell'imprenditore.

Quanto alla natura giuridica della preposizione, la legge ricollega un generale potere di rappresentanza all'institore sulla base del dato oggettivo dell'inserimento di questi in una posizione apicale dell'impresa (Corapi, in Tr. Gal. 1979, 318; Galgano, 111). L'institore è l'alter ego dell'imprenditore in ragione del carattere generale tanto del potere di rappresentanza che del potere di gestione (Ferrara-Corsi, 87).

L'ausiliare dipendente dell'imprenditore che, per la posizione assegnatagli nell'ambito dell'impresa, sia destinato a concludere affari per l'imprenditore, con implicita contemplatio domini, impegna la responsabilità dell'impresa per gli atti che rientrano nell'esercizio delle sue funzioni, indipendentemente dallo specifico conferimento di procure, in quanto il potere di rappresentanza costituisce effetto naturale della sua collocazione nell'organizzazione dell'impresa (Cass. n. 11039/1991; Cass. n. 3022/2003; Cass. n. 9131/1997; Cass. n. 2020/1993). E' institore colui che è preposto all'impresa e, come tale, compie tutti gli atti relativi all'esercizio di essa, senza rendere conto ad alcun superiore, ma solo, direttamente, all'imprenditore; tale non può considerarsi l'addetto alle vendite, il quale, pur avendo ampia facoltà di vendere e di riscuotere, debba poi rendere personalmente conto alla direzione amministrativa dell'impresa di tutto l'operato attinente alla sua gestione, peraltro limitata alla vendita dei prodotti (Cass. n. 623/1977).

Quanto alla prova della preposizione institoria, non è necessaria la forma scritta e che il rapporto può essere provato con ogni mezzo, comprese le presunzioni. Si è, infatti, affermato che la norma dell'art. 2204 va intesa nel senso che il fondamento della rappresentanza institoria deve ricercarsi nel fatto della preposizione dell'institore all'esercizio di un'impresa commerciale e, pertanto, affinché all'institore sia riconosciuto il relativo potere, non si richiede il ricorso all'atto scritto, il quale diventa necessario solo per apportare modificazioni al contenuto legale tipico di tale rappresentanza, poiché queste, solo se iscritte nel registro delle imprese, possono essere opposte ai terzi (a meno che contro i medesimi non se ne provi la preesistente conoscenza). Per conseguenza, in presenza di una rappresentanza institoria derivante da una preposizione effettuata senza atto scritto e non modificata per iscritto, l'attività svolta dall'institore è senz'altro idonea a produrre effetti nella sfera giuridica del preponente, salvo il caso di alienazione di immobili o costituzione di ipoteca sugli stessi, che richiedere espressa autorizzazione (Cass. n. 1120/1969). La costituzione di un rapporto di natura institoria ex art. 2203, pur potendo desumersi da elementi presuntivi anche in assenza di un formale atto di conferimento di qualifica e procura da parte dell'imprenditore, deve essere accertata con specifico riferimento alla fattispecie concreta e mediante applicazione degli ordinari criteri di ripartizione dell'onere probatorio (Cass. n. 21811/2015).

È ammessa la possibilità di qualificare diversamente il rapporto di preposizione a seconda delle modalità che ne hanno caratterizzato il concreto svolgimento tra le parti; la preposizione institoria concerne, infatti, i rapporti esterni tra l'imprenditore ed i terzi e non incide sul rapporto interno tra l'imprenditore e l'institore, rapporto che, se di norma si adegua allo schema del rapporto di lavoro subordinato, può anche essere fondato su un contratto diverso, tipico o atipico, le cui pattuizioni non incidono sulla natura e sull'esistenza del rapporto institorio (Cass. n. 10386/1996; Cass. n. 3402/1987; Cass. n. 10700/1996).

Peraltro, una società di capitali può instaurare un rapporto institorio con il proprio amministratore: tale situazione si può verificare a maggior ragione quando l'amministrazione sia affidata congiuntamente a persone non essendo in tali fattispecie l'amministratore organo della società (Cass. n. 1833/1963).

Al contrario, è incompatibile l'assunzione della qualità di institore da parte del socio accomandante, stante l'ampio potere di amministrazione derivante dalla procura institoria (Cass. n. 1632/1982).