Codice Civile art. 2265 - Patto leonino.

L'ambito di applicazione

Sebbene collocato tra le norme che regolano la società semplice, il divieto è ritenuto applicabile a tutti i tipi societari (De Luca, Stagno D'Alcontres, 148, Ferrara, Corsi, 252, Cottino, 64).

Il divieto del c.d. patto leonino posto dall'art. 2265 presuppone una situazione statutaria caratterizzata dalla esclusione totale e costante di uno o di alcuni soci dalla partecipazione al rischio di imprese e dagli utili, ovvero da entrambe. Pertanto, esulano dal divieto le pattuizioni regolanti la partecipazione alle perdite e agli utili in misura difforme dall'entità della partecipazione sociale del singolo socio, sia che si esprimano in una misura di partecipazione difforme da quella inerente ai poteri amministrativi (situazione di rischio attenuato), sia che condizionino in alternativa la partecipazione, o la non partecipazione, agli utili o alle perdite al verificarsi di determinati eventi giuridicamente rilevanti. Peraltro, il divieto di esclusione dalla partecipazione agli utili o alle perdite deve essere riguardato in senso sostanziale, e non formale, per cui esso sussiste anche quando le condizioni della partecipazione agli utili o alle perdite siano, nella previsione originaria delle parti, di realizzo impossibile, e nella concretezza determinino una effettiva esclusione totale da dette partecipazioni (Cass. n. 8927/1994 cit.; Trib. Cagliari, 3 aprile 2008, Riv. Dir. comm., 2011, II, 95). Facendo applicazione di tali principi, la successiva giurisprudenza di legittimità (Cass. n. 642/2000) ha, in linea di principio, affermato che esulano dal divieto le clausole che contemplino la partecipazione agli utili e alle perdite in una misura diversa dalla entità della partecipazione sociale del singolo socio, sia che si esprimano in misura difforme da quella inerente ai poteri amministrativi, sia che condizionino in alternativa la partecipazione o la non partecipazione agli utili o alle perdite al verificarsi di determinati eventi giuridicamente rilevanti e, nella fattispecie, ha escluso la configurabilità del patto leonino laddove l'esclusione di un socio dagli utili e dalle perdite era perfettamente bilanciata dal suo esonero, come socio d'opera, dall'obbligo di sopperire al fabbisogno finanziario della società, posto a carico esclusivo dei soci di capitale in proporzione delle loro quote.

Il divieto deve essere letto in senso sostanziale e non meramente formale (Abriani, 55, Campobasso, 80), nulli essendo quei criteri di ripartizione congegnati in modo tale da determinare la sostanziale esclusione di uno o più soci dalla partecipazione agli utili o alle perdite. Secondo la S.C. è lecito e non integra un patto leonino l'accordo con il quale un socio, in occasione di un finanziamento partecipativo, si obbliga a manlevare un altro socio dalle conseguenze negative del conferimento effettuato in società, attribuendogli il diritto di vendita entro un determinato termine ed un corrispondente obbligo di acquisto della partecipazione sociale ad un prezzo predeterminato (Cass. n. 7934/2024).

Le conseguenze del divieto

La nullità colpisce solo il patto che prevede l'esclusione dalle perdite e dagli utili ferma rimanendo la validità tanto della partecipazione del socio colpito dal divieto, tanto, a maggior ragione, il contratto sociale (Campobasso, 80, Abriani, 88, Nigro, 236): in tal senso, si ritiene applicabile, una volta espunta la clausola nulla, la partecipazione agli utili ed alle perdite va determinata secondo i criteri previsti dall'art. 2263 (Galgano, 227). Tuttavia, la nullità potrà colpire l'intera partecipazione del socio interessato qualora risulti che, senza il patto leonino, non avrebbe partecipato al contratto sociale (art. 1419 comma 2) (così, Campobasso, 80, nt. 53, Ferrara, Corsi, 253, Nigro, 236). Potrà, infine, essere dichiarata la nullità dell'intero contratto di società ove la partecipazione di quel determinato socio debba considerarsi, secondo le circostanze, essenziale (art. 1420).