Codice Civile art. 2497 sexies - Presunzioni (1).Presunzioni (1). [I]. Ai fini di quanto previsto nel presente capo, si presume salvo prova contraria che l'attività di direzione e coordinamento di società sia esercitata dalla società o ente tenuto al consolidamento dei loro bilanci o che comunque le controlla (2) ai sensi dell'articolo 2359 (3). (1) V. nota al Capo IX. (2) Le parole «dalla società o ente tenuto al consolidamento dei loro bilanci o che comunque le controlla» sono state sostituite alle parole «dalle società o enti tenuti al consolidamento dei loro bilanci o che comunque le controllano» dall'art. 5 d.lg. 17 gennaio 2003, n. 6, modif. dall'art. 5 1aaa) d.lg. 6 febbraio 2004, n. 37. (3) Seguiva un secondo comma soppresso dall'art. 5 d.lg. n. 6, cit., come modificato dall'art. 51aaa) d.lg. n. 37, cit. InquadramentoLa norma in commento pone una presunzione relativa e, dunque, superabile con la prova contraria secondo la quale si presume l'esistenza del gruppo e, quindi, l'esercizio dell'attività di direzione e coordinamento nell'ipotesi in cui la società o l'ente sia tenuto al consolidamento del bilancio di un'altra società o comunque la controlli ai sensi dell'art. 2359 (sul punto, Di Majo, 1236 ss.): la situazione di controllo pone una prognosi di effettiva influenza gestionale sulla attività di impresa idonea a realizzare il coordinamento delle politiche di gruppo (Lamandini, 3131). L'attività di direzione e coordinamento è un quid pluris rispetto al mero esercizio del controllo, in quanto espressione di un potere di ingerenza più intenso, consistente nel flusso costante di istruzioni impartite dalla società controllante e trasposte all'interno delle decisioni assunte dagli organi della controllata, involgenti momenti significativi della vita della società, quali, a titolo di esempio, le scelte imprenditoriali, il reperimento dei mezzi finanziari, le politiche di bilancio, la conclusione di contratti importanti (Trib. Palermo, 15 giugno 2011, in Giur. comm., 2013, II, 507 ss.; Trib. Pescara, 16 gennaio 2009, in Riv. dir. priv., 2009, II, 115). La presunzione di coordinamento e di controlloLa norma in argomento pone due nozioni di controllo che, però, come è stato osservato in dottrina, non vengono in rapporto di reciproca esclusione, ma in una relazione di necessaria complementarietà (Lamandini, 3132). Con riferimento al consolidamento, si evidenzia come, ai sensi dell'art. 25 d.lgs. n. 127/1991, le società per azioni, in accomandita per azioni, e a responsabilità limitata che controllano un'impresa debbono redigere il bilancio consolidato secondo i criteri stabiliti dalle menzionato decreto legislativo. Lo stesso obbligo hanno gli enti di cui all'art. 2201, le società cooperative e le mutue assicuratrici che controllano una società per azioni, in accomandita per azioni o a responsabilità limitata (sul punto, Picciau, 352 ss.; Di Majo, 1243 ss.). La redazione volontaria del bilancio consolidato da parte di una società del gruppo al di fuori dei casi previsti come obbligo di legge non determina in sé la presunzione di esistenza di un'attività di direzione e coordinamento ai sensi dell'art. 2497 sexies (Trib. Milano, 10 novembre 2014, in Soc., 2015, 1377). Viene poi fatto riferimento alla nozione di controllo. L'art. 2359 contempli diverse ipotesi di controllo: 1) controllo di diritto allorquando la società dispone della maggioranza dei voti esercitabili nell'assemblea ordinaria della controllata; 2) controllo di fatto allorquando la società dispone di voti sufficienti per esercitare un'influenza dominante nell'assemblea ordinaria di altra società; 3) controllo contrattuale esterno allorquando la società è sotto influenza dominante di un'altra società in virtù di particolari vincoli contrattuali con essa. Secondo la dottrina, la presunzione può essere riferita anche all'ipotesi di collegamento societario (art. 2359 comma 2), sebbene l'art. 2497-sexies non richiami espressamente tale nozione (Di Majo, 1240). La prova contrariaAlla luce del disposto dell'art. 2497-sexies, colui che lamenti di avere subito un pregiudizio per effetto dell'attività di direzione e coordinamento può limitarsi a far valere le situazioni richiamate dalla norma in commento, mentre sarà onere della società dimostrare il contrario (Di Majo, 1241). In particolare, si presume che la società controllante si avvale della propria posizione di supremazia per determinare la condotta imprenditoriale della società eterodiretta (Lamandini 3133; Galgano, in Comm. S. B., 2005, 192). Trattandosi di una presunzione relativa e non già assoluta, la controllante sarà ammessa alla prova del contrario (parla di probatio diabolica, Dal Soglio, 2424). La presunzione secondo la quale l'attività di direzione e coordinamento di una società sia esercitata dalla società o ente tenuto al consolidamento del suo bilancio o che comunque la controlla ai sensi dell'art. 2359 è una presunzione relativa, che pone in capo alla società l'onere di dimostrare che, pur in presenza del controllo, non sussistono ulteriori elementi tali da poter affermare l'esistenza anche di una direzione unitaria (Trib. Mantova, 16 ottobre 2014, in Soc., 2015, 1405). BibliografiaAnnunziata, art. 2497-quater, in G. Sbisà (a cura di), Direzione e coordinamento di società. Commentario alla riforma delle società, diretto da P. Marchetti, L.A. Bianchi, F. Ghezzi, M. Notari, Milano, 2012; Balp, art. 2497-quinquies, in G. Sbisà (a cura di), Direzione e coordinamento di società. Commentario alla riforma delle società, diretto da P. Marchetti, L.A. Bianchi, F. Ghezzi, M. Notari, Milano, 2012; Benedetti, La responsabilità da eterodirezione abusiva della capogruppo. 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