Codice Civile art. 2504 bis - Effetti della fusione (1).

La decorrenza degli effetti

La fusione ha effetto da quando viene compiuta l'ultima delle iscrizioni a norma dell'art. 2504. Nella fusione mediante incorporazione gli effetti si possono posticipare a data successiva. È, invece, dubbio se l'efficacia possa essere postdatata anche nell'ipotesi di fusione in senso stretto.

In senso negativo si è osservato che risulta arduo dal punto di vista logico concepire un soggetto giuridico, quale la società risultante dalla fusione, esistente ma privo di patrimonio non avendo prodotto la fusione i suoi effetti (così, la relazione alla riforma e, in dottrina, Campobasso, 667). Secondo altri, invece, la clausola di postdatazione comporta il differimento di tutti gli effetti della fusione, anche estintivi e costitutivi, e non solo contabili con la conseguenza che essa si presenta compatibile anche con la fusione in senso stretto (Magliulo, 309, Perrino, 1560).

Non possono essere fatti retroagire gli effetti reali quali l'unificazione dei patrimoni e delle società (Campobasso, 667 che evidenzia come in tal caso vadano tutelati gli interessi dei creditori). È, invece, ammessa: 1) la retrodatazione contabile che consiste nell'imputazione al bilancio della società risultante dalla fusione le operazioni delle società partecipanti compiute prima che la fusione si perfezioni; 2) la retrodatazione della data a decorrere dalla quale le azioni o le quote delle società che si estinguono partecipano agli utili (Campobasso, 667). La retrodatazione deve essere prevista nel progetto di fusione (Magliulo, 470).

Il bilancio post-fusione

La disciplina del bilancio successivo alla fusione è ispirata al criterio di continuità (Perrino, 1564, Cagnasso, D'Arrigo, 210): devono essere infatti recepiti i valori delle attività e passività come risultano dalle scritture contabili delle società che partecipano alla fusione alla data di efficacia della fusione medesima.

Uno scostamento è però ammesso quando emerga un disavanzo da fusione. In particolare, si ha disavanzo di fusione quando: 1) la società incorporante a seguito della fusione assegna ai soci dell'incorporata partecipazioni per un valore complessivamente superiore al valore che ha il patrimonio netto dell'incorporata al momento della fusione (disavanzo da concambio); 2) la società incorporante ha acquistato ed iscritto nei propri bilanci, prima della fusione, la partecipazione dell'incorporata per un importo superiore al valore che ha il patrimonio netto dell'incorporata al momento della fusione (disavanzo da annullamento) (Campobasso 667).

Qualora, a seguito di fusione per incorporazione di una società da parte di un'altra ché già sia titolare dell'intero capitale della prima, si generi nel bilancio dell'incorporante un disavanzo di fusione (derivante dalla differenza tra il valore del patrimonio netto dell'incorporata ed il prezzo in precedenza pagato dall'incorporante per l'acquisto delle partecipazioni che quel patrimonio rappresentano), è consentito all'incorporante utilizzare tale disavanzo, per iscrivere nell'attivo del proprio bilancio una corrispondente posta di avviamento e poi ammortizzarlo per quote costanti nell'arco di un quinquennio (Cass. n. 2716/2002). Sulla differenza tra disavanzo da annullamento e disavanzo da concambio, cfr., Cass. n. 15093/2000 e Cass. n. 14687/2000).

La responsabilità illimitata

L'ultimo comma della disposizione in commento prevede che, in caso la società risultante dalla fusione o l'incorporante siano una società di capitali e le altre società abbiano soci a responsabilità illimitata, questi ultimi sono responsabili delle obbligazioni, contratte dalle società di cui sono soci, anteriormente al momento in cui ha effetto la fusione (Cagnasso D'Arrigo, 214).

La norma, però, fa salva l'ipotesi in cui i creditori abbiano dato il loro consenso alla fusione. Si precisa, infatti, che il consenso non deve avere necessariamente ad oggetto la liberazione del socio illimitatamente responsabile, essendo sufficiente che consti il consenso all'operazione (Cagnasso D'Arrigo, 215).