Codice Civile art. 2521 - Atto costitutivo (1).

Il contenuto dell'atto costitutivo

L’atto costitutivo deve stabilire le regole per lo svolgimento dell’attività mutualistica, che afferiscono ai rapporti di scambio, diversi e ulteriori rispetto al rapporto sociale (Stagno D’Alcontres-De Luca, 808) e può prevedere che la società svolga la propria attività anche con terzi. In difetto di una specificazione in tale ultimo senso, che tuttavia è talmente usuale da configurare quasi una clausola di stile (Marasà, 24), la cooperativa sarà costretta ad operare solo con i soci secondo i canoni della c.d. mutualità pura (Bonfante, 254). Con riferimento alle regole per lo svolgimento dell’attività mutualistica, l’atto costitutivo deve indicare il tipo di scambio mutualistico che la cooperativa intende perseguire anche con riguardo alla partizione fra cooperative a mutualità prevalente e non (Bonfante, 255). Con riguardo, invece, al contenuto dell’atto costitutivo la norma in esame riprende, sostanzialmente, le indicazioni previste per la società per azioni. Particolare rilievo assume, nella società cooperativa, l’oggetto sociale. Infatti, la norma in commento richiede l’indicazione specifica dell’oggetto sociale con riferimento ai requisiti e agli interessi dei soci. La specificità dell’oggetto sociale impedisce una indicazione meramente generica dell’attività svolta dalla cooperativa, ma non preclude la possibilità di indicare più oggetti sociali purché sussista una descrizione dettagliata dei vari settori di intervento (Bonfante, 257). Sono infatti ammesse le cooperative polisettoriali (Capo, 159).

Nell’atto costitutivo devono altresì risultare requisiti, condizioni e procedura per l’ammissione dei soci, nonché le condizioni per il loro recesso o la loro esclusione, il modo e il tempo di esecuzione dei conferimenti e le regole per la ripartizione degli utili e i criteri per la distribuzione dei ristorni (Santagata, 838-839). Inoltre, costituiscono elementi essenziali dell’atto costitutivo le forme di convocazione dell’assemblea, eventualmente in deroga delle disposizioni di legge, e il sistema di amministrazione adottato, risultando così la governance della società cooperativa affidata ad ampi margini di autonomia statutaria (Vella-Genco-Morara, 70).

L’atto costitutivo può prevedere l’applicabilità, previo giudizio di compatibilità, delle norme sulla società a responsabilità limitata purché, però, la cooperativa rispetti determinati parametri: 1) numero di soci cooperatori inferiore a venti; 2) attivo dello stato patrimoniale non superiore ad un milione di euro. Le due condizioni sono alternative (Tonelli, 56).

Come nelle società di capitali, anche nella società cooperativa l’atto costitutivo o lo statuto possono ospitare pattuizioni ulteriori, come, ad es., prestazioni accessorie a carico dei soci, clausole di prelazione, clausole arbitrali ecc. È invece inconsueta nelle società cooperative, pur non essendo vietata, la formazione di patti parasociali di contenuto analogo a quelli presenti nelle società di capitali. Una limitata diffusione di tali patti si ha nelle cooperative quotate, dove intercorrono soprattutto tra la cooperativa e soggetti, tipicamente finanziatori, estranei alla compagine dei cooperatori che hanno interessi sulla gestione corporativa. Si tratta di accordi ricondotti al genere dei covenants (Stagno D’Alcontres-De Luca, 809).

La base contrattuale della cooperativa è stata affermata anche dalla giurisprudenza (Cass. I, n. 4259/1997), secondo la quale non è possibile far valere, nei confronti della cooperativa, la simulazione relativa dell'atto costitutivo al fine di rendere operante la disciplina di una società di capitali dissimulata (Cass. I, n. 5735/1992).

Lo scopo mutualistico di una società cooperativa è caratteristica essenziale del suo atto costitutivo e si traduce nell'indisponibilità, da parte dell'assemblea o del consiglio di amministrazione, del diritto di ciascun socio di partecipare ai programmati benefici dell'attività societaria (Cass. I, n. 10602/1999).

È nulla, per contrasto con l'art. 1346 c.c., la clausola statutaria di una cooperativa che preveda la possibilità di irrogazione, rimessa al consiglio di amministrazione, di sanzione pecuniaria a carico dei soci inadempienti all'obbligo di conferire il minimo garantito di prodotti, qualora non contenga alcuna indicazione sulla misura della sanzione o, quanto meno, sui criteri per determinarla. (Cass. I, n. 4635/2005).

Il termine di prescrizione previsto dall'art. 2949 c.c. si applica anche al diritto della società cooperativa a ricevere dai soci i versamenti di denaro disposti a loro carico, quali prestazioni accessorie previste dallo statuto per far fronte alle spese di normale funzionamento della società, determinate dalla delibera assembleare e con decorrenza del termine dalla stessa (Cass. I, 21903/2013).

La clausola compromissoria contenuta nello statuto di una cooperativa edilizia avente per oggetto sociale la costruzione di alloggi da assegnare ai soci si applica alle sole controversie endosocietarie, sicché, in assenza di espressa previsione statutaria ovvero di autonoma clausola nell'atto di prenotazione o di assegnazione ovvero in quello di trasferimento immobiliare, non si estende alla controversia relativa al trasferimento di proprietà (Cass. VI-III, ord., n. 12124/2016).

In tema di cooperative teatrali, l'esclusione del socio per lo svolgimento di un'attività concorrente deve essere fondata su una disposizione statutaria, da interpretarsi in modo compatibile con i principi costituzionali di libertà di espressione artistica e di manifestazione del pensiero, i quali impediscono di ritenere automaticamente sanzionate attività non strettamente imprenditoriali, quali la costituzione di un'altra associazione culturale, sia pure operante nel campo della valorizzazione teatrale, e la partecipazione a spettacoli prodotti da terzi (Cass. I, n. 11515/2014).

Ricade nell’ambito della previsione statutaria che riservi agli arbitri “qualunque controversia che dovesse insorgere tra i soci e la società” – ed è dunque compromettibile all’arbitro – anche la questione sorta per omesso pagamento dei contributi dovuti dopo l’assegnazione ai soci di beni della cooperativa (Trib. Catania, 31 gennaio 2019).

Il diritto di libero accesso alle cooperative ex art.2524 c.c. è garantito, salvo il caso in cui lo statuto preveda la necessità della sussistenza di determinati requisiti, ai fini dell’acquisizione dello status di socio (Trib. Milano, 27 ottobre 2020).

Non può di regola essere demandato né all’assemblea né tantomeno agli organi della cooperativa il potere di imporre al socio versamenti in denaro ulteriori rispetto all’iniziale conferimento, salvo che tale potere non sia stabilito da una clausola statutaria per i fini dell’espletamento dell’attività della cooperativa e per il perseguimento dello scopo sociale. (Trib. Torino, 5 luglio 2021).