Atto di citazione finalizzato all’accertamento dell’esistenza di società occulta

Nozione di “società occulta”

La società occulta, istituto di creazione dottrinale e giurisprudenziale, indica l'iniziativa economica costituita da due o più persone, le quali si impegnano a mantenere riservata e a non rivelare all'esterno la sua esistenza.

Come espresso meglio in seguito, specie alla luce dell'interpretazione fornita dalla giurisprudenza, la “società occulta” costituisce una specificazione del più ampio concetto di “società di fatto”.

Si parla, infatti, di rapporto sociale di fatto laddove manchi la prova scritta di costituzione del rapporto, peraltro non richiesta dalla legge ai fini della sua validità (Cass. VI, n. 8981/2016; Cass. I, n. 5961/2010). Si è invece in presenza di società irregolare quando, pur essendoci uno specifico accordo scritto, non sia avvenuta la registrazione (Cass. I, n. 10695/1997).

Infine, il rapporto sociale si qualifica come occulto quando, pur esistendo anche solo di fatto, non venga esteriorizzato nei rapporti con i terzi.

L'inquadramento giurisprudenziale

La società occulta – come sopra anticipato – è in un rapporto di species a genus con la società di fatto, quest'ultima definita dalla giurisprudenza come quella società nella quale sono rinvenibili tutti gli elementi previsti dall'art. 2247 c.c., desumibili anche per fatti concludenti, pur in assenza di contratto sociale scritto e, quindi, di iscrizione nel Registro delle Imprese. Nell'ambito del contratto di società non vi è, infatti, alcun obbligo di forma scritta ad substantiam.

L'esistenza della società di fatto può essere rilevata «quando due o più persone operino nel mondo esterno in modo da determinare l'insorgere dell'opinione ragionevole che esse agiscano come soci e del conseguente legittimo affidamento circa l'esistenza della società stessa» (Cass. II, n. 9250/2006).

Si segnala sul punto la sentenza del Tribunale di Milano del 19 maggio 2015, la quale ha identificato quali elementi idonei ad identificare una società di fatto: l'accordo avente ad oggetto l'esercizio in comune di un'attività economica allo scopo di dividerne gli utili, il fondo comune costituito da conferimenti dei soci finalizzati all'esercizio dell'attività medesima, l'affectio societatis (ossia il vincolo di collaborazione in vista dell'esercizio dell'attività), l'alea comune dei guadagni e delle perdite, nonché, nei confronti dei terzi, l'esteriorizzazione del vincolo sociale, ossia l'idoneità della condotta complessiva di uno dei soci ad ingenerare all'esterno il ragionevole convincimento dell'esistenza della società (Cass. I, n. 4529/2008; Cass. I, n. 12663/1998; Cass. I, n. 4089/2001; Cass. I, n. 1573/1984).

La società di fatto è poi definita occulta quando, pur in presenza dei sopra menzionati requisiti, manchi l'elemento di esteriorizzazione del vincolo sociale verso i terzi, cioè la prova di un comportamento dei soci idoneo a determinare in concreto l'incolpevole affidamento dei terzi in ordine all'esistenza della società stessa (Trib. Milano, 19 maggio 2015).

Alle suddette considerazioni si aggiunga che l'elemento della esteriorizzazione non è costitutivo del rapporto sociale, pertanto la natura occulta della società di fatto non fa venire meno la sua responsabilità patrimoniale verso i terzi, essendo sufficiente che la società esista di fatto e che il negozio da cui trae origine la responsabilità sia comunque riferibile al patrimonio sociale, anche se il socio che lo ha realizzato in concreto non ha agito in nome della società (Cass. I, n. 5691/1984).

Profili fallimentari

L'identificazione della società occulta trova il suo più immediato rilievo sul lato pratico con riferimento alla procedura fallimentare.

La mancata iscrizione al Registro delle Imprese, quale elemento identificativo della società occulta, una volta accertata l'esistenza della stessa, consente di giungere alla conclusione che la suddetta società non possa essere identificata quale una società di capitali, per le quali l'iscrizione presso il Registro delle Imprese ha effetti di pubblicità costitutiva, bensì deve essere ricondotta nell'ambito della categoria della società di persone.

A norma infatti dell'art. 147, comma 5, l.fall. qualora dopo la dichiarazione di fallimento di un imprenditore individuale risulti che l'impresa è riferibile ad una società di cui il fallito è socio illimitatamente responsabile, si applica agli altri soci illimitatamente responsabili la regola del fallimento del socio occulto.

L'istituto oggetto di analisi trova la sua ratio proprio nell'estensione degli effetti del fallimento a coloro che, apparentemente, non avevano alcun legame con il soggetto fallito e ciò al fine di garantire una maggiore tutela alla massa creditoria.

La suddetta estensione del fallimento potrà essere pronunciata senza limiti di tempo, come precisato dalla Corte cost. n. 36/2003 e come successivamente ribadito dalla riforma del 2006 che non ha in tal senso introdotto alcun termine.