Clausola di restituzione si volamInquadramentoL'art. 2346 ult. comma c.c. dispone che “Resta ferma la possibilità che la società a seguito dell'apporto da parte dei soci o di terzi anche di opera o servizi emetta strumenti finanziari forniti di diritti patrimoniali o anche di diritti amministrativi, escluso il voto nell'assemblea generale degli azionisti. In tal caso lo statuto ne disciplina le modalità e condizioni di emissione, i diritti che conferiscono, le sanzioni in caso di inadempimento delle prestazioni e, se ammessa, la legge di circolazione”. Si deve condividere l'idea secondo cui la funzione principale degli strumenti finanziari sia quella di assolvere alle necessità dei cd. “conferimenti atipici”. Si ritiene condivisibilmente che, a fronte dell'assegnazione degli strumenti finanziari, possa essere conferito quanto non può (nelle s.p.a) formare oggetto di conferimento a capitale. Si tratta di una categoria intermedia tra azioni ed obbligazioni da cui comunque lo strumento finanziario differisce, dato che, in quest'ultimo il rimborso non è affatto essenziale. Per questo è del tutto lecito la previsione di strumenti finanziari per i quali non sia prevista la restituzione del capitale. Formula(Da inserire a seconda delle necessità nelle clausole relative tanto a strumenti finanziari partecipativi che non partecipativi) L'assemblea che a mente del presente articolo delibererà l'emissione degli strumenti finanziari potrà stabilire altresì se essi siano soggetti o meno a rimborso, ovvero potrà attribuire il diritto di stabilire se essi siano o meno soggetti a rimborso all'organo amministrativo che sul punto dovrà adottare una idonea delibera nel termine di .... prima della scadenza del rapporto derivante dalla sottoscrizione degli strumenti finanziari. In caso di emissione di strumenti finanziari di questo tipo essi devono, in ogni caso essere emessi come privi del diritto di rimborso sì da formare idonea riserva di patrimonio netto di seguito alla loro sottoscrizione. Una volta che l'organo amministrativo avrà adottato la decisione di “convertire” detti strumenti in strumenti con diritto al rimborso occorrerà procedere come di seguito: l'organo amministrativo darà al rappresentante comune degli strumenti finanziari comunicazione dell'intervenuta delibera in tal senso se quegli sia stato nominato, ovvero comunicherà la detta determinazione a ciascun titolare degli strumenti finanziari all'indirizzo da questi fornito al momento della sottoscrizione o eventualmente a quello diverso comunicato con raccomandata A.R. o a mezzo PEC; la riserva appositamente costituita quale componente del patrimonio netto per effetto delle sottoscrizioni e conferimenti degli apporti di cui agli strumenti finanziari sarà sostituita da equivalente voce del Passivo di pari importo in ragione del sopravvenuto obbligo di restituzione; alla scadenza del termine di durata rapporto derivante dall'emissione e sottoscrizione dello strumento finanziario di cui al presente articolo, e così quindi a tutto il ...., l'organo amministrativo dovrà rimborsare al titolare dello strumento finanziario; a) l'apporto consistente nella somma di euro .... senza alcuna aggiunta di interessi di sorta; b) (ovvero) l'equivalente dell'apporto (ov'esso fosse stato in natura o di servizi) che viene fin d'ora determinato nell'esatta misura del valore nominale dello strumento finanziario (o ad esempio in un suo multiplo, ovvero secondo la valutazione che ne farà esperto indipendente iscritto da almeno .... anni all'albo dei dottori commercialisti ed esperti contabili nei sessanta giorni dalla scadenza del suindicato termine su istanza della società). Ai fini dell'individuazione dell'avente diritto, considerate le disposizioni concernenti la circolazione degli strumenti finanziari di cui al presente regolamento si dà atto che creditore della somma come sopra determinata ove diverso dal primo sottoscrittore, sarà il soggetto che risulti tale in forza di una serie ininterrotta di girate (ovvero sarà il soggetto che abbia per primo abbia notificato alla società un atto di acquisto dello strumento finanziario munito di data certa con le sottoscrizioni sia del cedente che del cessionario autenticate da notaio). CommentoGli strumenti finanziari, secondo la Massima 164 del Consiglio Notarile di Milano, possono o meno essere caratterizzati dall'obbligo del rimborso “dell'apporto” e, segnatamente: “Nel primo caso, l'obbligo di restituzione comporta l'iscrizione di una voce di debito nel passivo dello stato patrimoniale; nel secondo caso, invece, l'apporto comporta l'iscrizione di una riserva nel patrimonio netto della società nella misura in cui esso sia iscrivibile nell'attivo dello stato patrimoniale o nella misura della riduzione del passivo reale.” Inoltre: “Salva diversa disposizione contenuta nello statuto o nel regolamento degli strumenti finanziari partecipativi allegato allo statuto, i diritti patrimoniali spettanti agli strumenti finanziari privi di diritto al rimborso del valore dell'apporto non dipendono dall'esistenza e dalla permanenza in essere della riserva costituitasi a fronte dell'apporto.” |
