Delibera di societa' per azioni di emissione di strumenti finanziari convertibili in azioni della societa' emittenteInquadramentoL'art. 2346 ultimo comma c.c. dispone che “Resta ferma la possibilità che la società a seguito dell'apporto da parte dei soci o di terzi anche di opera o servizi emetta strumenti finanziari forniti di diritti patrimoniali o anche di diritti amministrativi, escluso il voto nell'assemblea generale degli azionisti. In tal caso lo statuto ne disciplina le modalità e condizioni di emissione, i diritti che conferiscono, le sanzioni in caso di inadempimento delle prestazioni e, se ammessa, la legge di circolazione”. Si deve condividere l'idea secondo cui la funzione principale degli strumenti finanziari sia quella di assolvere alle necessità dei cd. “conferimenti atipici”. Si ritiene condivisibilmente che, a fronte dell'assegnazione degli strumenti finanziari, possa essere conferito quanto non può (nelle s.p.a.) formare oggetto di conferimento a capitale. Si tratta di una categoria intermedia tra azioni ed obbligazioni da cui comunque lo strumento finanziario differisce, dato che, in quest'ultimo il rimborso non è affatto essenziale. Per questo è del tutto lecito la previsione di strumenti finanziari per i quali non sia prevista la restituzione del capitale. FormulaVERBALE DI ASSEMBLEA DELLA SOCIETÀ PER AZIONI… DI EMISSIONE DI STRUMENTI FINANZIARI CONVERTIBILI IN AZIONI DELLA SOCIETÀ EMITTENTE REPERTORIO n. … RACCOLTA n. … VERBALE DI ASSEMBLEA DI SOCIETA' PER AZIONI REPUBBLICA ITALIANA Il … (giorno, mese, anno), in … (Comune ed indirizzo), alle ore… Avanti a me dott. … …, Notaio residente in …, con studio ivi alla Via … n. …, iscritto nel ruolo del Distretto Notarile di … SI È RIUNITA l'Assemblea della società "……", con sede in …… (Comune ed indirizzo), Codice Fiscale e numero di iscrizione al Registro delle Imprese di …………, partita IVA…, iscritta al n.… del R.E.A., Capitale sociale Euro… (…), versato per euro…, per discutere e deliberare sul seguente ORDINE DEL GIORNO 1. emissione degli strumenti finanziari ai sensi degli artt.…… e ss. del codice civile e dell'articolo… del vigente Statuto Sociale convertibili in azioni della società emittente; 2. aumento del capitale al servizio della conversione; 3. delibere inerenti e conseguenti. È PRESENTE … … (cognome e nome), nato a… il…, in qualità di (carica ricoperta in società) della predetta società, domiciliato per la carica presso la sede sociale. Io notaio sono certo dell'identità personale e qualità del costituito, il quale mi richiede di far risultare da pubblico verbale l'adunanza e le deliberazioni adottate. Aderendo alla richiesta io notaio do atto di quanto segue: COSTITUZIONE DELL'ASSEMBLEA Assume la Presidenza, ai sensi dello statuto sociale e comunque previa conferma unanime dei presenti, … … (soggetto costituito) il quale CONSTATATO - che la presente assemblea è stata regolarmente convocata, ai sensi dello Statuto Sociale, mediante ……. indicante questo giorno, luogo ed ora e l'elenco delle materie da trattare; - che è rappresentato il 100% (…) del capitale sociale e precisamente: - … … (cognome e nome), titolare di numero … azioni ordinarie del valore di… euro ciascuna, complessivamente pari al… % (……) del capitale sociale; ripetere per tutti i soci - che è presente l'Organo Amministrativo nelle persone di: …. - che è presente il Collegio Sindacale nelle persone di: …. - che tutti si dichiarano sufficientemente informati sugli argomenti posti all'ordine del giorno; ACCERTATA - l'identità e la legittimazione dei presenti; DICHIARA - che la presente assemblea si è validamente costituita ed atta a deliberare sugli argomenti posti all'ordine del giorno. DISCUSSIONE E DELIBERAZIONE Assume la parola il Presidente che trattando l'ordine del giorno espone le ragioni che suggeriscono l'emissione di strumenti finanziari secondo le previsioni, nei limiti e nel rispetto degli artt…… del vigente statuto sociale con facoltà di conversione in azioni della società da esercitarsi al momento della scadenza del rapporto originato dalla sottoscrizione dello strumento finanziario mercé dichiarazione scritta da parte del titolare che dovrà pervenire presso la sede sociale non oltre il giorno… con raccomandata a\r. Il Presidente comunque espone innanzitutto le caratteristiche degli strumenti finanziari per un importo massimo di euro…… da sottoscriversi entro e non oltre il termine di… indica che l'apporto richiesto è in danaro. Lo stesso illustra: a) che gli strumenti finanziari a sottoscriversi sono disciplinati dal regolamento di cui da lettura e che si allega al presente verbale sub “A”; b) che al fine di rendere possibile l'esercizio del diritto di conversione si rende necessario un aumento di capitale sociale dagli attuali euro ad euro … mercé l'emissione di numero … azioni ordinarie ciascuna del valore nominale di…… da offrirsi al sottoscrittore che abbia esercitato il diritto di conversione al seguente rapporto di cambio…… la cui congruità risulta da apposita redazione redatta dall'organo amministrativo e che qui si allega sub “B”; c) che considerato l'aumento di capitale al servizio della conversione, emissione di strumenti finanziari ed aumento in parola sono da offrirsi ai sensi e per gli effetti dell'articolo 2441 c.c. in opzione a tutti i soci in proporzione al numero delle azioni da ciascuno detenute salvo il diritto di rinunzia. Il Presidente, infine, precisa che trattandosi di strumenti finanziari che conformemente al regolamento quivi accluso sub “A” sono destinati al rimborso in caso di mancata conversione, la conversione medesima utilizzerà al fine di garantire piena e completa effettività del deliberato aumento al servizio della conversione la riserva che sarà formata di seguito all'esercizio del diritto di conversione stessa, dovendosi al tempo stesso dell'eventuale conversione, ridurre la posizione di debito verso i titolari degli strumenti finanziari da iscriversi al passivo del bilancio sociale in conseguenza della sottoscrizione degli strumenti finanziari. Dopo ampia discussione l'Assemblea, preso atto di quanto allegato al presente verbale sub “A” e “B”, preso atto ella rinunzia del diritto di opzione dichiarato da ciascuno dei soci verbalmente come lo stesso presidente ha indicato e conferma, per alzata di mano, con il voto favorevole di tutti i presenti, contrario di nessuno e l'astensione di nessuno. DELIBERA Ai sensi del combinato disposto dell'articolo 2346 u.c., 2441 c.c. … nonché del vigente statuto sociale di: 1) emettere strumenti finanziari partecipativi del tipo di quelli previsti ed autorizzati dallo statuto e più precisamente 2) emissione degli strumenti finanziari partecipativi da assegnarsi a… previo l'apporto da parte dei sottoscrittori di somme di danaro in misura minima di EUR……. L'assemblea da atto che detto valore è il valore nominale dello strumento finanziario. 3) La durata dello strumento finanziario è fissata al termine massimo del…, dato atto che gli strumenti finanziari hanno le caratteristiche e sono disciplinati dal regolamento che qui pure si approva per come allegato a questo verbale sub “A” e che allo scadere del termine del… (data anteriore alla scadenza dello strumento finanziario) il titolare potrà comunicare all'indirizzo P.E.C. della società l'esercizio del diritto di convertire tutti gli strumenti finanziari dal medesimo sottoscritti o acquistati non essendo concessa la facoltà di conversione se non per tutti gli strumenti detenuti dal medesimo soggetto. Il rapporto di cambio è fissato come segue…. Giusta le risultanze della relazione dell'organo amministrativo quivi allegato sub “B”. 3.1) Al servizio della facoltà di conversione concessa ai titolari degli strumenti finanziari a mente del precedente punto di questa delibera è deliberato altresì l'aumento del capitale sociale dagli attuali euro … ad euro … mercé l'emissione di numero … azioni ordinarie ciascuna del valore nominale di euro… da assegnarsi ai titolari degli strumenti finanziari che abbiano a mente di quanto precede esercitato il diritto di conversione al suindicato rapporto di cambio. L'aumento sarà scindibilmente tenuto fermo per l'importo delle azioni che verranno assegnate in conversione. È destinato a coprire l'aumento del capitale finalizzato alla conversione l'importo che verrà liberato per effetto dell'esercizio della facoltà di conversione, dovendosi corrispondentemente ritenere la società libera da qualsivoglia altro obbligo al riguardo, dandosi ulteriormente atto che dato il rapporto di cambio di cui sopra nulla è dovuto né imputato a sovrapprezzo. 4) Qualora i titolari degli strumenti finanziari non abbiano esercitato il diritto di conversione nei termini e con le modalità di cui ai punti 3, e 3.1 di questa delibera decorso il termine del… il rapporto derivante dalla sottoscrizione si intende risolto di pieno diritto ipso jure et facto, e la società dovrà provvedere al rimborso del valore nominale di quanto sottoscritto nel termine di…; 5) Il consiglio di amministrazione o uno o più suoi delegati provvederanno all'esecuzione di quanto testé deliberato secondo le specifiche previsioni di questa delibera e\o secondo quanto previsto dal vigente statuto e dall'allegato regolamento degli strumenti finanziari della società… … Null'altro essendovi da deliberare, il Presidente proclama i risultati della votazione e dichiara sciolta la seduta alle ore … Del presente atto ho dato lettura, alla parte, che lo dichiara conforme alla sua volontà e lo sottoscrive con me Notaio. Consta di … fogli scritti, per facciate … intere e sin qui della presente, con sistemi elettronici da persona di mia fiducia. L'atto viene sottoscritto alle ore … CommentoDi sicuro interesse è la Massima 166 del Consiglio Notarile di Milano che non solo ammette la piena liceità dell'ipotesi considerata nella clausola ma ne fissa alcuni importanti elementi assai significativi sul piano applicativo che così qui di seguito si sintetizzano: - la conversione esige l'offerta in opzione ai sensi dell'art. 2441, comma 1, c.c., (a soci ed obbligazionisti convertibili), salva l'esclusione del diritto d'opzione secondo le modalità stabilite dalla legge; - l'apporto va valutato, se diverso dal denaro, secondo le norme in tema di valutazione dei conferimenti e la relativa stima va commisurata al tempo dell'apporto e non a quello della conversione; - è necessaria una contestuale delibera di aumento del capitale sociale al servizio della conversione; - l'aumento sarà coperto dalla sostituzione del debito da restituzione con la conversione in capitale di rischio (in caso di strumenti destinati al rimborso); ovvero mercé la “riserva creatasi a fronte dell'emissione degli strumenti finanziari partecipativi o di altra riserva a ciò resa disponibile dalla società e deve quindi ritenersi subordinata alla sussistenza delle medesime;” Infine, se venissero offerte in conversione azioni sprovviste di indicazione del valore nominale, sarà sempre possibile completare l'operazione, in quanto l'emissione di azioni non presuppone necessariamente la sussistenza delle riserve formatesi in ragione degli apporti. Ancorché chi scrive ritiene comunque che in tale ultimo caso dovrebbe comunque presupporsi l'esistenza di un patrimonio netto positivo. Ora, a prescindere dalle molteplici implicazioni anche di carattere generale che tale innovativa massima comporta e che meriterebbero ben altri approfondimenti, si tenta, conformemente allo spirito dell'opera, una delibera almeno per la fattispecie che può ritenersi pacifica in applicazione di essa. |
