Verbale di assemblea ordinaria che autorizza l'acquisto di azioni proprie

Dalla disamina dell'art. 2357 c.c. in materia di acquisto di azioni proprie, traspare fin dalla prima lettura la ragione che ha indotto il legislatore ad adottare tutte una serie di cautele per l'attuazione della detta operazione.

È chiaro infatti, come detto acquisto, possa tradursi in una riduzione del capitale sociale con restituzione ai soci dei conferimenti effettuati o liberazione degli stessi dall'obbligo di eseguire i versamenti residui, senza il rispetto della disciplina dettata dall'art. 2445 c.c.

Peraltro detto acquisto si tradurrebbe in un rafforzamento del potere gestorio degli amministratori che, in assenza di limiti, sarebbero gli unici soggetti titolati ad esercitare i diritti amministrativi delle azioni acquistate, alterando in tal modo la posizione della minoranza.

Motivo per cui la norma impone alla società di utilizzare per l'acquisto solo utili distribuibili e riserve disponibili. Pertanto sarà possibile procedere alla detta operazione solo in presenza di utili netti risultanti dall'ultimo bilancio approvato ovvero riserve distribuibili, con esclusione quindi dei versamenti in conto capitale e di quelli a fondo perduto.

Con specifico riferimento alle riserve utilizzabili per l’acquisto di azioni proprie, la Cassazione ha precisato in una sentenza: “La deliberazione assembleare di una società per azioni, trasformatasi dall'originario tipo di società cooperativa, che autorizzi gli amministratori ad acquistare azioni proprie non viola il disposto dell'art. 2357 cod. civ., allorché nel limite legale venga computata la riserva iscritta nell'ultimo bilancio della società prima della trasformazione come "fondo sovrapprezzo azioni", previsto dall'art. 2525, 2° comma (ora art. 2528, 2° comma) cod. civ.; infatti tale riserva diviene disponibile per effetto dell'avvenuta trasformazione, che rende applicabili le norme in materia di società per azioni, con la conseguente disponibilità delle riserve da sovraprezzo quando ricorra la condizione richiesta dall'art. 2431 cod. civ.” Cfr.  Cass n. 1361/2011.

Ancora, le azioni da acquistare devono essere interamente liberate. Diversamente si avrebbe un sostanziale danno per l'integrità del capitale sociale, posto che la società diverrebbe nello stesso tempo creditrice e debitrice di  se stessa.

Ne consegue che l'assemblea ordinaria, legittimata ad autorizzare l'acquisto di azioni proprie, è chiamata a fissare nella delibera medesima le modalità di acquisto, avuto riguardo al numero massimo di azioni acquistabili, alla durata per la quale è accordata l'autorizzazione (e comunque sempre nel limite di durata massima fissato dal legislatore in mesi diciotto) ed al corrispettivo massimo da utilizzare per l'acquisto.

Con riferimento ai quorum, la Cass. di recente ha stabilito che “Ai sensi dell'art. 2357 ter, comma 2, c.c., come modificato dal d. lgs. n. 224 del 2010, nelle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio le azioni proprie sono incluse nel computo sia del "quorum" costitutivo che di quello deliberativo”.

Nell'ipotesi di violazione di dette condizioni l'art. 2357, comma 4, c.c. prevede che “le azioni acquistate in violazione dei commi precedenti debbono essere alienate secondo modalità da determinarsi dall'assemblea, entro un anno dal loro acquisto. In mancanza, deve procedersi senza indugio al loro annullamento e alla corrispondente riduzione del capitale. Qualora l'assemblea non provveda, gli amministratori e i sindaci devono chiedere che la riduzione sia disposta dal tribunale secondo il procedimento previsto dall'articolo 2446, secondo comma.”

L'art. 2357-quater c.c. espressamente sancisce il divieto di sottoscrizione di azioni proprie da parte della società.

Detto divieto è da intendersi operante sia nell'ipotesi di sottoscrizione diretta da parte della società, sia nel caso di sottoscrizione indiretta, vale a dire mediante il ricorso a società fiduciaria, ovvero per interposta persona.

La ratio della norma è da rinvenirsi nella necessità di evitare un incremento del capitale sociale fittizio, posto che la sottoscrizione produrrebbe quale effetto quello di rendere la società debitrice di se stessa per i conferimenti dovuti.

Il secondo comma dell'art. 2357-quater c.c. disciplina le conseguenze della violazione del divieto di autosottoscrizione.

La sottoscrizione è valida, ma imputata ai promotori ed ai soci fondatori nel caso in cui avvenga in sede di costituzione della società.

Diversamente, in sede di aumento del capitale sociale la sostituzione legale nella titolarità delle azioni produce effetti in capo agli amministratori, i quali pertanto dovranno eseguire i conferimenti dovuti.

Se la sottoscrizione in violazione del divieto è avvenuta per interposta persona, il soggetto terzo che ha sottoscritto le azioni in nome proprio ma per conto della società è considerato titolare effettivo della partecipazione sociale, e sul medesimo graveranno tutti gli obblighi discendenti dalla sottoscrizione.

L'art. 2357-quater c.c. fa salva l'ipotesi prevista dall'articolo 2357-ter c.c., secondo comma. Tale inciso tuttavia deve ritenersi un refuso dovuto ad un difetto di coordinamento tra la norma in commento e l'art. 2357-ter nella sua versione precedente alla riforma del 2010.