Verbale di assemblea straordinaria contenente richiesta di rinvio per insufficienza di informazioni

Possono intervenire in assemblea coloro a cui spetta il diritto di voto (art. 2370, comma 1 c.c.), dunque, anche coloro che, pur non essendo soci, hanno diritto di voto come l'usufruttuario (art. 2352 c.c.).

La titolarità del voto e quindi del diritto di intervento in assemblea deriva, anzitutto, dalla qualità di socio, attestata dal libro soci ove il socio deve essere iscritto, vuoi nel momento in cui la società si costituisce, vuoi in conseguenza del trasferimento della partecipazione sociale, vuoi a seguito della sottoscrizione di aumento del capitale sociale.

In caso di comproprietà della partecipazione sociale, l'intervento in assemblea spetterà al rappresentante comune, mentre, in caso di pegno o usufrutto sulle azioni, spetterà al creditore pignoratizio e all'usufruttuario in mancanza di convenzione contraria. A tal proposito si reputa legittima la clausola statutaria che attribuisca il diritto di voto al socio titolare delle azioni (Consiglio Notarile di Milano, Massima n. 34).

Nonostante l'art. 2374 c.c. faccia riferimento all'adunanza e induca ad una interpretazione letterale, nel senso del rinvio dell'intera assemblea, è preferibile l'interpretazione in forza della quale, a fronte di più argomenti all'ordine del giorno, ben sarà possibile discutere e deliberare su alcuni di essi, mentre per gli altri, ove sia dichiarata carenza di informazione, si possa procedere ad un rinvio (Comitato Triveneto dei Notai 2006, Massima H.B.25 - (AMMISSIBILITÀ DELL'ESERCIZIO DEL DIRITTO DI RINVIO EX ART. 2374 C.C SU SINGOLI ARGOMENTI).

Quanto alle azioni fatte oggetto di sequestro, il diritto di intervento e di voto spetta al custode, salvo ancora convenzione contraria.

Se il socio è titolare di partecipazioni azionarie prive del diritto di voto, non ha il diritto di partecipare all'assemblea; ciò vale per i casi previsti dall'art. 2351 c.c. tra i quali, a titolo esemplificativo, si annoverano i titolari di azioni con voto limitato a particolari argomenti se in assemblea sono contemplati argomenti diversi.

Per quanto concerne i titolari di azioni il cui voto sia sospeso solo occasionalmente, la dottrina è concorde nel riconoscere loro il diritto di intervento in assemblea: soluzione confermata dalla disposizione dettata dall'art. 2368, comma 3, c.c. che include queste azioni nel quorum costitutivo ma non in quello deliberativo. Tipico esempio è rappresentato dall'ipotesi di socio titolare di azioni per il cui acquisto vi sia mora nei versamenti.

L'azionista può intervenire sia personalmente che tramite un rappresentante volontario o legale. Il rilascio della delega, necessariamente scritta, per l'intervento ad un'assemblea o più assemblee deve avvenire nel rispetto dei requisiti di legge e di statuto. Il socio deve indicare il nome del rappresentante (persona fisica o giuridica) e dell'eventuale sostituto del rappresentante non essendo possibile rilasciare una delega con il nome del rappresentante in bianco. Lo statuto può escludere o limitare la facoltà di delega. Al rappresentante legale, tuttavia, non si applicano i divieti e i limiti legali e statutari stabiliti per la rappresentanza volontaria. Quanto agli effetti del vizio di rappresentanza, esso rileva soltanto nei rapporti interni tra rappresentante e rappresentato. Tuttavia, il vizio rende invalide le delibere assembleari quando il rappresentante con il suo voto influisca in modo determinante sulla deliberazione, vale a dire, se senza detto voto la maggioranza per la sua approvazione non si sarebbe raggiunta.

In assenza di indicazioni statutarie, il socio è ammesso all'assemblea senza seguire alcuna procedura di legittimazione. Lo statuto può prevedere comunque il diritto di intervento con la semplice esibizione dei titoli alla presidenza dell'assemblea senza obbligo di preventivo deposito, oppure, previo deposito con divieto o facoltà di ritiro prima dello svolgimento dell'assemblea (Comitato Notarile Triveneto 2006, Massima H.B.28.). In giurisprudenza si è ritenuto che il mancato deposito delle azioni comporti la non ammissione del socio all'assemblea. Qualora il socio vi partecipi ugualmente, la legittimità della partecipazione non può essere contestata se non dimostrando l'assenza della qualità di socio.

Il diritto di intervento spetta anche agli amministratori, ai sindaci, al rappresentante comune degli obbligazionisti, al rappresentante comune degli azionisti di risparmio.

L'assemblea è presieduta dalla persona indicata nello statuto o in mancanza da quella eletta dalla maggioranza degli intervenuti. Il Presidente dirige i lavori mentre il segretario lo assiste verbalizzando gli interventi. Rientra tra i poteri ordinatori del Presidente dell'assemblea quello di disporre la partecipazione di soggetti estranei, oppure di accogliere una richiesta in tal senso formulata dal socio. È il Presidente che verifica la regolarità della costituzione dell'assemblea e dunque il rispetto delle regole di convocazione, la verifica dell'esistenza di eventuali patti parasociali, la verifica dei quorum costitutivi.

Qualora il Presidente fosse in conflitto di interessi con la società su alcuni degli argomenti all'ordine del giorno può ugualmente dirigere la riunione ma non partecipare alla votazione (Trib. Milano 8 marzo 1971).

Merita un approfondimento in questa sede il decreto cd. Decreto Cura Italia” (d.l. 17 marzo 2020, n. 18, conv. con la l. 24 aprile 2020, n. 27) che, per superare i problemi connessi con la pandemia, ha introdotto la possibilità di convocare una riunione assembleare di s.p.a. destinata a tenersi unicamente tramite mezzi di telecomunicazione prevista dalla disciplina emergenziale (cfr. art. 106, comma 2, Decreto Cura Italia). Dal decreto molte sono state le interpretazioni, tra cui quelle dei pronunciati dei Consigli Notarili italiani. Secondo il Consiglio Notarie di Milano, “l'intervento in assemblea mediante mezzi di telecomunicazione – ove consentito dallo statuto ai sensi dell'art. 2370, comma 4, c.c., o comunque ammesso dalla vigente disciplina – può riguardare la totalità dei partecipanti alla riunione, ivi compreso il presidente, fermo restando che nel luogo indicato nell'avviso di convocazione deve trovarsi il segretario verbalizzante o il notaio, unitamente alla o alle persone incaricate dal presidente per l'accertamento di coloro che intervengono di persona (sempre che tale incarico non venga affidato al segretario verbalizzante o al notaio).   Le clausole statutarie che prevedono la presenza del presidente e del segretario nel luogo di convocazione (o comunque nel medesimo luogo) devono intendersi di regola funzionali alla formazione contestuale del verbale dell'assemblea, sottoscritto sia dal presidente sia dal segretario. Esse, pertanto, non impediscono lo svolgimento della riunione assembleare con l'intervento di tutti i partecipanti mediante mezzi di telecomunicazione, potendosi in tal caso redigere successivamente il verbale assembleare, con la sottoscrizione del presidente e del segretario, oppure con la sottoscrizione del solo notaio in caso di verbale in forma pubblica” (Massima del Consiglio Notarile di Milano  n. 187/2020 Intervento in assemblea mediante mezzi di telecomunicazione (artt. 2366, comma 4, 2370, comma 4, 2388, comma 1, 2404, comma 1, e 2479-bis, c.c.; art. 106, comma 2, d.l. 18/2020).

Sempre a seguito del Decreto Cura Italia, merita di essere ricordato l'orientamento del Consiglio Notarile di Milano secondo cui “Le s.p.a. con azioni negoziate in mercati regolamentati o in sistemi multilaterali di negoziazione, nonché le s.p.a. con azioni diffuse tra il pubblico in misura rilevante, che si avvalgono della facoltà concessa dall'art. 106, comma 4, d.l. 18/2020, di prevedere nell'avviso di convocazione che l'intervento in assemblea si svolga esclusivamente tramite il rappresentante designato ai sensi dell'art. 135-undecies TUF, possono altresì avvalersi della facoltà concessa dal comma 2 del medesimo art. 106 d.l. 18/2020, di prevedere che l'assemblea si svolga, anche esclusivamente, mediante mezzi di telecomunicazione che garantiscano l'identificazione dei partecipanti, la loro partecipazione e l'esercizio del diritto di voto.  In tali circostanze, hanno pertanto diritto di partecipare all'assemblea mediante mezzi di telecomunicazione tutti i componenti degli organi di amministrazione e di controllo, il rappresentante designato, il segretario o il notaio, nonché gli altri soggetti ai quali è consentita la partecipazione all'assemblea ai sensi della legge, dello statuto e del regolamento assembleare, ma non gli azionisti, i quali devono avvalersi necessariamente del rappresentante designato”. (Massima del Consiglio Notarile di Milano n. 188/2020, Intervento in assemblea esclusivamente mediante il rappresentante designato e utilizzo di mezzi di telecomunicazione (art. 106, commi 2 e 4, d.l. 18/2020).

Infine, il Consiglio Notarile di Milano ha emesso la massima secondo cui “sono legittime le clausole statutarie di s.p.a. e di s.r.l. che, nel consentire l'intervento all'assemblea mediante mezzi di telecomunicazione, ai sensi dell'art. 2370, comma 4, c.c., attribuiscono espressamente all'organo amministrativo la facoltà di stabilire nell'avviso di convocazione che l'assemblea si tenga esclusivamente mediante mezzi di telecomunicazione, omettendo l'indicazione del luogo fisico di svolgimento della riunione”. (Cfr. Massima del Consiglio Notarile di Milano n.200/2021, Clausole statutarie che legittimano la convocazione delle assemblee esclusivamente mediante mezzi di telecomunicazione (artt. 2363, comma 1; 2366, comma 1; 2370, comma 4; e 2479-bis c.c.). Contrario a tale Massima, tra altri, Dott.  Luciano A. secondo cui “anche qualora si volesse ritenere che le precise indicazioni territoriali ex artt. 2363, comma 1 e 2366, comma 1, c.c. – che obiettivamente depongono nel senso della necessità di riunire l'assemblea (anche) in un luogo fisico – siano superabili tramite un'interpretazione “al passo con i tempi” (per una proposta in questa direzione v. già Turelli, Assemblee di società per azioni ed esercizio del diritto di voto mediante mezzi elettronici, in Riv. dir. civ., II, 2011, 468 s.) e fermo restando che siffatta interpretazione dovrebbe estendersi anche ai disposti degli artt. 125-bis, comma 4, t.u.f., e 111-ter disp. att. c.c., che ugualmente fanno riferimento a precise indicazioni territoriali, decisiva in senso opposto sembra la ratio delle regole sulla riunione assembleare e la generale disciplina in tema di diritti degli azionisti”.