Delibera sostitutiva di delibera invalida nella s.r.l.

L'art. 2479-ter, c.c. disciplina l'invalidità delle decisioni dei soci, sia di quelle assunte con delibera assembleare, sia di quelle adottate con metodo extra assembleare (consultazione scritta o consenso espresso per iscritto).

Le ipotesi che comportano l'annullamento sono: le decisioni prese non in conformità della legge o dell'atto costitutivo, le decisioni assunte con la partecipazione determinante di soci portatori di un interesse confliggente con quello della società per conto proprio o di terzi, decisioni il cui verbale incompleto impedisce l'accertamento del contenuto e degli effetti della delibera.

Per quanto riguarda le decisioni prese non in conformità della legge o dell'atto costitutivo la legittimazione all'impugnazione spetta ai soci che non hanno consentito alla decisione (socio dissenziente, astenuto o assente), a prescindere dalla parte di capitale sociale rappresentato in assemblea; spetta a ciascun amministratore; se nominato, al sindaco unico o al collegio sindacale (non ai singoli membri del collegio); se la società è in liquidazione, ai liquidatori. L'annullabilità non può essere rilevata di ufficio dal giudice. Ai fini dell'impugnazione, la qualità di socio deve sussistere non solo al momento della proposizione della domanda, ma anche al momento della decisone della controversia.

L'annullamento delle decisioni assunte con la partecipazione determinante di soci portatori di un interesse confliggente con quello della società per conto proprio o di terzi, è, invece, subordinato alla duplice circostanza che le decisioni possano arrecare un danno (potenziale e non necessariamente a carattere patrimoniale) alla società e che esse siano state assunte con la partecipazione determinante dei soci in conflitto di interessi. La terminologia “partecipazione” usata dal legislatore nell'art. 2479-ter, marca la differenza rispetto alla disciplina delle s.p.a. ove, invece, è determinante il voto del socio in conflitto. Da qui la possibilità nelle s.r.l. di chiedere l'annullamento non solo delle decisioni dei soci assunte con il voto determinante per raggiungere il quorum deliberativo, ma anche delle decisioni ove la partecipazione del socio sia determinante per il raggiungimento del quorum costitutivo.

Per l'ipotesi specifica dell'incompletezza o inesattezza del verbale, si reputa applicabile, nel silenzio del legislatore sul punto, la disciplina delle s.p.a.

Si ritengono altresì annullabili le decisioni extra-assembleari se documentate in maniera inesatta ed incompleta e quindi in tutti i casi in cui non sia possibile ricostruirne il contenuto, gli effetti e la validità. L'annullabilità è, pertanto, esclusa allorquando dalla documentazione allegata al libro delle decisioni dei soci, si evinca comunque la data, l'oggetto della decisione, l'identità dei soci, e la loro dichiarazione di volontà.

La sanabilità è esclusa, quando, a causa dell'incompletezza o inesattezza del verbale, non sia possibile accertare il contenuto, gli effetti o la validità della deliberazione.

Il termine per impugnare, fissato a pena di decadenza, è di 90 giorni a decorrere dalla trascrizione della decisione nel libro di cui all'art. 2478 n. 2, c.c., non rilevando né la data della decisone, né, per le delibere soggette ad iscrizione o deposito nel registro delle imprese, la data di compimento delle relative formalità pubblicitarie. In mancanza di trascrizione nel libro dei soci, si ritiene che le decisioni dei soci siano impugnabili senza limiti di tempo. L'impugnazione è proposta con atto di citazione davanti al tribunale del luogo ove ha sede la società; con ricorso depositato contestualmente, il legittimato può chiedere anche la sospensione dell'esecuzione della deliberazione.

La controversia, avente ad oggetto l'impugnazione di delibere assembleari, può essere deferita al giudizio arbitrale purché riguardi la violazione di norme che determinano l'annullabilità (Trib. Pescara 10 marzo 2008.).

L'annullamento della decisione ha effetto per tutti i soci e obbliga gli amministratori e il collegio sindacale a prendere i conseguenti provvedimenti. Restano in ogni caso salvi i diritti acquistati in buona fede dai terzi in base ad atti compiuti in esecuzione della deliberazione.

L'invalidità non può essere pronunciata se la decisione impugnata è sostituita con altra presa in conformità della legge e dell'atto costitutivo. A tal proposito, ci si è chiesti se, al fine di prevenire la pronuncia di invalidità, sia possibile sostituire una deliberazione collegiale con una decisione extra-assembleare e viceversa. La dottrina risponde negativamente non solo con riguardo ai casi in cui la legge pretende la deliberazione collegiale, ma anche rispetto alle ipotesi in cui la forma della decisione sia imposta dallo statuto.

Il giudice, su richiesta della società o dell'impugnante può assegnare un termine non superiore a 180 giorni per l'adozione di una nuova decisione idonea ad eliminare la causa di invalidità sempre che tale rimedio appaia opportuno e sia oggetto di istanza da parte dell'impugnante o della stessa società.

In una recente pronuncia di merito, (Tribunale di Milano, sent. n. 6983/2020) non sarebbe decisivo il richiamo all’art. 2377 8° comma c.c., il quale si risolve in una ricognizione dell’effetto sostitutivo di delibere successive a quella impugnata dal socio, “effetto di per sé comportante il venir meno della utilità della impugnazione per l’attore, la delibera impugnata essendo già stata, appunto, privata di effetti della sua sostituzione endo-societaria”. Secondo il Tribunale, proprio alla luce di questa particolare disciplina, il socio che abbia impugnato una deliberazione assembleare non potrà, nello stesso giudizio, chiedere il sindacato di validità anche della deliberazione sostitutiva. Quest’ultima, infatti, se ritenuta dall’assemblea adottata in conformità di legge e statuto, deve essere ritenuta efficace nei confronti di tutti i soci e solo un’autonoma e diversa richiesta di annullamento potrà portare ad un giudizio relativo alla sua validità. Tale nuova richiesta di annullamento potrà essere introdotta con separato giudizio ovvero può rappresentare, nell’ambito del primo giudizio, domanda consequenziale all’eccezione della società in tema di sopravvenuta sostituzione della prima delibera impugnata. In conclusione, quindi, l’eventuale delibera sostitutiva comporta la sopravvenuta carenza dell’interesse ad agire relativa all’impugnazione della deliberazione sostituita.