Impugnativa di delibera del Consiglio di amministrazione adottata con il voto determinante dell'amministratore in conflitto di interessi con la società ex art. 2391 c.c.

L'art. 2391 c.c. disciplina la condotta degli amministratori come singoli e come collegio quando sono portatori, per conto proprio o di terzi, di un interesse, diverso da quello sociale, in una determinata operazione.

Prima della riforma la legge si occupava solo del conflitto di interessi degli amministratori: ciò non era soddisfacente in quanto in una determinata operazione possono esservi interessi degli amministratori che, pur non essendo strictu sensu in conflitto con quello sociale, sono tuttavia suscettibili di incidere sulle determinazioni amministrative, oggi l'art. 2391 c.c. prende come base non il conflitto, ma qualsiasi interesse che l'amministratore possa avere in relazione a un'operazione sociale.

Pertanto, l'interesse ex art. 2391 c.c. è stato delimitato dalla dottrina in senso estremamente ampio, comprensivo anche degli interessi compatibili con l'interesse sociale. Inoltre, ai sensi dell'art. 2391 c.c. l'interesse dell'amministratore non deve essere necessariamente patrimoniale né, secondo alcuni, attuale, ammettendosi anche l'interesse potenziale, purché la probabilità di realizzazione dell'interesse sia tale da garantirgli rilevanza ovvero quando vi sia ragionevole motivo di ritenere che l'amministratore, nelle concrete circostanze del caso, si rappresenti di ricavare dal compimento (o dall'omissione) dell'operazione un'utilità quantitativamente e qualitativamente rilevante. Se invece l'interesse è del tutto marginale, remoto, insignificante, non vi è neppure conflitto.

Anche la locuzione “operazione della società” è da considerarsi in termini ampi, essendo rilevanti quelle utilità che, al pari dell'operazione da compiere, abbiano carattere di specificità e concretezza e il cui conseguimento sia non già in una relazione di mera occasionalità con l'operazione medesima, ma invece in un rapporto di derivazione immediata e diretta.

L'informazione da parte dell'amministratore interessato deve così essere rivolta nei confronti degli altri amministratori e del collegio sindacale. La legge non prevede forme particolari per la comunicazione dell'amministratore interessato, tuttavia, in dottrina qualcuno ha ritenuto comunque sempre necessaria la forma scritta.

A differenza di quanto avveniva nel regime previgente, l'attuale disposizione prevede espressamente i requisiti – ora riferibili a natura, termini origine e portata – dell'interesse in considerazione.

Così la delibera dell'organo amministrativo deve essere motivata: la presenza di una motivazione permette, infatti, di verificare la congruenza delle determinazioni assunte dall'organo alla cura dell'interesse affidatogli. Pertanto, deve ritenersi adeguata quando permetta di ricostruire l'iter logico degli argomenti e dell'itinerario seguito dal consiglio per addivenire all'adozione di quella determinata scelta gestoria, e di identificare i parametri utilizzati per la formulazione di un giudizio di convenienza.

Con riguardo alle prime cause di annullamento (omessa o insufficiente comunicazione da parte dell'amministratore interessato, omessa o insufficiente motivazione della delibera) è emersa la preoccupazione relativa alla natura sfuggente di elementi quali la sufficienza dell'informazione o della motivazione.

In tutti i casi è comunque necessario che la delibera sia potenzialmente dannosa per la società. In tal senso si è ritenuto che con la formula “danno potenziale” si intenda la contrarietà della deliberazione all'interesse sociale.

Legittimati attivi sono gli amministratori anche singolarmente, purché assenti o dissenzienti, e il Collegio sindacale o il Consiglio di sorveglianza.

L'ultimo periodo dell'art. 2391, comma 3, c.c. fa salvi in caso di impugnazione i diritti dei terzi in buona fede in base ad atti compiuti in esecuzione della deliberazione.

In caso di danno la società è legittimata a far valere la responsabilità dell'amministratore per i danni che siano derivati dall'inadempimento dei suoi doveri.

Quanto all'amministratore unico, qualora sia portatore di un interesse per conto proprio o altrui deve comunicarlo al collegio sindacale e darne notizia alla prima assemblea utile. Controverso è se l'amministratore unico debba astenersi dal compiere l'operazione.