Proposta di accordo di ristrutturazione

L'art. 182-bis l.fall. non reca alcuna indicazione riguardo la struttura dell'accordo e deve quindi ritenersi che il legislatore abbia lasciato significativa libertà nella costruzione della struttura degli accordi, ferma la necessità di alcune puntualizzazioni.

L'accordo di ristrutturazione ex art. 182-bis l.fall. può configurarsi tanto come un contratto unitario, con l'imprenditore in stato di crisi da un lato e tutti i creditori che raggiungono la percentuale del 60% dall'altro, quanto, passando per tutte le possibili strutture intermedie, all'estremo opposto, come una pluralità di autonomi negozi bilaterali, ognuno dei quali perfezionati dall'imprenditore con un creditore: anche in questo secondo caso, naturalmente, la somma dei crediti di cui sono titolari i soggetti aderenti deve raggiungere la predetta soglia del 60%.

Ad ogni modo, pur nella distinzione dei singoli contratti, considerando la “negozialità” che connota questa fase dell'istituto in esame, dedicata alla raccolta del consenso del ceto creditorio, è necessario adottare comportamenti coerenti con i generali principi di correttezza e buona fede ed occorre che l'imprenditore in crisi garantisca ad ogni creditore che aderisce all'accordo di ristrutturazione accedendo al singolo negozio, un corredo informativo adeguato.

In primo luogo, occorre soffermarsi sui possibili contenuti dell'accordo di ristrutturazione, in linea con l'inquadramento sub-concordatario degli accordi ex art. 182-bis.

Partendo proprio dall'elencazione esemplificativa di cui all'art. 160 l.fall., l'accordo, strutturato secondo le modalità ritenute più adeguate, può quindi prevedere, ad esempio: l'abbattimento dell'esposizione mediante rinunzie parziali, od anche totali, al capitale e/o anche in riferimento agli interessi; il consolidamento, riscadenzamento in favore del debitore, anche con trasformazione dei debiti da breve a medio/lungo termine; postergazioni; rinunzie a cause di prelazione; l'erogazione di nuova finanza, normalmente collegata a garanzie di carattere patrimoniale o gestionale; il rilascio di nuove garanzie; nell'assunzione del debito da parte di terzi; transazioni; cessioni di beni, ivi compresa l'alienazione dell'azienda o di rami della medesima; ristrutturazioni aziendali; l'affitto di azienda; la conversione di crediti in capitale sociale della società interessata per mezzo di aumenti di capitale dedicati, ovvero l'emissione di obbligazioni o di titoli di debito; la creazione ex novo di società veicolo per la realizzazione di specifici scopi; operazioni di cartolarizzazione dei crediti, etc.

Si registrano due orientamenti principali. Al primo di essi sono riconducibili le diverse posizioni che prospettano una serie di (possibili) limiti in ordine alla utilizzabilità degli accordi, sottolineando la connotazione ora di mero pactum de non potendo, ora di strumento funzionale soltanto al salvataggio/risanamento dell'impresa, od ancora proponendo l'interpretazione della “ristrutturazione dei debiti”, oggetto dell'accordo, in termini restrittivi quanto agli interventi in tale contesto attuabili.

Tuttavia, fermo il vincolo di assicurare l'integrale soddisfazione di coloro i quali non vi aderiscano, l'accordo si caratterizza proprio per la perseguibilità di ambedue gli obiettivi e per l'ampia libertà di contenuti e strumenti utilizzabili.

L'unico vincolo espressamente imposto dall'art. 182-bis l.fall. è che l'accordo sia idoneo ad assicurare “l'integrale” – secondo la nuova formulazione introdotta dall'art. 33, d.l. n. 83/2012 sostituendo il precedente aggettivo “regolare” – pagamento dei creditori che decidano di rimanere estranei al medesimo, inteso come idoneità dell'accordo a consentire l'integrale soddisfazione dei relativi crediti, ove già scaduti, subito dopo l'omologazione, senza dilazione alcuna nonché mediante corresponsione sia della sorte, sia degli interessi sino a quel momento maturati.

Ulteriore documentazione che deve essere presentata dall'imprenditore in crisi unitamente all'istanza di omologazione dell'accordo, ai sensi del co. 1 dell'art. 182-bis è costituita dal piano e la relazione del professionista attestatore.

I creditori, infatti, possono manifestare il loro consenso solo attraverso la condivisione di un piano che espliciti sia gli obiettivi dell'operazione di ristrutturazione sia le modalità per raggiungerli.

Premessa, dunque, l'assenza di una disciplina delle modalità di redazione del piano, una volta assunta una determinata condizione di partenza, deve esporre le ragioni per cui si è preferita una certa impostazione, illustrando la strumentazione e gli interventi progettati allo scopo di raggiungere coerentemente alcuni obiettivi.

Quanto ai profili finanziari, il piano si dovrebbe occupare, tra l'altro, dell'esposizione dei sacrifici richiesti ai creditori aderenti all'accordo e dei relativi negozi attuativi, e della situazione dei crediti di coloro i quali rimangono invece estranei, con particolare riferimento al modo di reperire le risorse necessarie per il loro integrale pagamento.

A quest'ultimo proposito è necessario soffermarsi sui possibili riflessi sul piano derivanti dalla (eventuale) applicazione delle previsioni di disposizioni di recente introduzione, e cioè l'art. 182-quater introdotto col il d.l. n. 78/2010 nonché, da ultimo, rivisto con il d.l. n. 83/2012 e l'art. 182-quinquies introdotto dal d.l. n. 83/2012.

L'art. 182-quater ha ad oggetto in particolare la disciplina della prededucibilità, in caso di successivo fallimento dell'imprenditore istante, della predetta nuova finanza, imponendo, pertanto, un'attenta formulazione del piano anche sotto questo aspetto.

Invece, il nuovo art. 182-quinques permette all'imprenditore in crisi che chiede di accedere al regime protetto ex comma 6 dell'art. 182-bis ovvero che presenta direttamente istanza di omologazione dell'accordo ormai concluso, di rivolgere all'autorità giudiziaria anche una richiesta di autorizzazione a contrarre finanziamenti prededucibili ex art. 111 l. fall., e di ottenere una tempestiva risposta, in un senso od in un latro, senza dover attendere l'esito dell'istanza di omologazione.