Decreto legislativo - 30/03/2001 - n. 165 art. 55 bis - Forme e termini del procedimento disciplinare1 (A)

I termini del procedimento e l'istruttoria.

Ai sensi del comma 4 dell'art. 55-bis, il procedimento di competenza dell'ufficio per i procedimenti disciplinari si avvia con la segnalazione da parte del responsabile della struttura presso cui il dipendente presta servizio. Essa va effettuata «immediatamente» e comunque entro 10 giorni (termine non perentorio), avendo ad oggetto i fatti ritenuti di rilevanza disciplinare di cui si abbia avuto conoscenza. L'ufficio per i procedimenti disciplinari provvede «con immediatezza» e comunque non oltre 30 giorni – decorrenti dalla segnalazione o dal momento in cui si abbia comunque avuto piena conoscenza dei fatti di rilevanza disciplinare – alla contestazione scritta dell'addebito e alla convocazione (con un preavviso di almeno 20 giorni) dell'interessato, per l'audizione in contraddittorio a sua difesa (eventualmente assistito da un procuratore ovvero da un rappresentante dell'associazione sindacale cui aderisce o conferisce mandato).

Rispetto alla precedente formulazione della norma, è stato espunto il generico riferimento, per definire il dies a quo per l'attivazione del procedimento disciplinare, alla «notizia dell'infrazione» altrimenti acquisita dall'ufficio. Essa è stata sostituita, più correttamente, con la «piena conoscenza dei fatti ritenuti di rilevanza disciplinare», ad es. attraverso sentenze penali, esposti, atti ispettivi, ecc..

Esigenze di certezza, che riguardano non solo i dipendenti ma anche l'Amministrazione datrice di lavoro, impongono una precisa individuazione del dies a quo del procedimento disciplinare, che non può ravvisarsi anche in mere segnalazioni generiche o laconiche, frammentarie o prive di minimali riscontri in ordine alla possibile rilevanza disciplinare dei fatti (cfr. Cass. sez. lav., n. 20773/2015).

Il procedimento disciplinare deve concludersi, con l'atto di archiviazione o di irrogazione della sanzione, entro 120 giorni dalla contestazione dell'addebito.

È quindi la scansione 10/30/20/120 giorni (segnalazione, contestazione, convocazione, conclusione) a dettare i tempi del procedimento. Salvo che il dipendente non richieda, per una sola volta, il differimento dell'audizione – in caso di grave ed oggettivo impedimento, ferma la possibilità di depositare memorie scritte –, con conseguente proroga del termine per la conclusione del procedimento in misura corrispondente.

La legge chiarisce anche che:

– il diritto del dipendente di accesso agli atti istruttori del procedimento va coordinato con quanto già previsto dall'art. 54-bis, comma 4; la norma richiamata sottrae dall'accesso proprio la denuncia del dipendente pubblico che segnala illeciti (cd. whistleblower);

– gli atti di avvio e conclusione del procedimento disciplinare, nonché l'eventuale provvedimento di sospensione cautelare del dipendente, sono comunicati dall'ufficio competente di ogni amministrazione, per via telematica, all'Ispettorato per la funzione pubblica, entro venti giorni dalla loro adozione. Al fine di tutelare la riservatezza del dipendente, il nominativo dello stesso è sostituito da un codice identificativo.

Il comma 5 dell'art. 55-bis in commento precisa il regime della comunicazione di contestazione dell'addebito al dipendente. Essa è effettuata «tramite posta elettronica certificata, nel caso in cui il dipendente dispone di idonea casella di posta, ovvero tramite consegna a mano. In alternativa all'uso della posta elettronica certificata o della consegna a mano, le comunicazioni sono effettuate tramite raccomandata postale con ricevuta di ritorno». Per le comunicazioni successive, invece, è consentita la comunicazione tra l'amministrazione ed i propri dipendenti tramite: a) posta elettronica o altri strumenti informatici di comunicazione, ai sensi dell'art. 47, comma 3, secondo periodo, d.lgs. n. 82/2005; b) ovvero «anche al numero di fax o altro indirizzo di posta elettronica, previamente comunicati dal dipendente o dal suo procuratore».

È, comunque, eliminata la tassatività di tali modalità di comunicazione (con la scomparsa del precedente inciso «ogni comunicazione»). In coerenza con l'innovativa disposizione di cui al successivo comma 9-ter, che sancisce il principio di dequotazione dei vizi formali (ossia della violazione delle norme e dei termini del procedimento; cfr. infra).

Due collaterali specificazioni sono offerte dai commi successivi:

– nel corso dell'istruttoria, l'ufficio per i procedimenti disciplinari può acquisire da altre amministrazioni pubbliche informazioni o documenti rilevanti per la definizione del procedimento; ciò senza sospensione del procedimento o differimento dei termini (comma 6);

– i dipendente o il dirigente, appartenente alla stessa o a una diversa amministrazione pubblica dell'incolpato, che, essendo a conoscenza per ragioni di ufficio o di servizio di informazioni rilevanti per un procedimento disciplinare in corso, rifiuta, senza giustificato motivo, la collaborazione richiesta dall'Ufficio disciplinare procedente ovvero rende dichiarazioni false o reticenti, è soggetto all'applicazione, da parte dell'amministrazione di appartenenza, della sanzione disciplinare della sospensione dal servizio con privazione della retribuzione, commisurata alla gravità dell'illecito contestato al dipendente, fino ad un massimo di quindici giorni (comma 7).

A seguire, il comma 8 dell'art. 55-bis disciplina i casi di trasferimento del dipendente.

In caso di trasferimento, a qualunque titolo, in un'altra amministrazione pubblica, il procedimento disciplinare è avviato o concluso e la sanzione è applicata presso quest'ultima. In caso di trasferimento del dipendente in pendenza di procedimento disciplinare, l'ufficio per i procedimenti disciplinari che abbia in carico gli atti provvede alla loro tempestiva trasmissione al competente ufficio disciplinare dell'amministrazione di destinazione. In tali casi il procedimento disciplinare è interrotto e dalla data di ricezione degli atti da parte del secondo ufficio decorrono nuovi termini per la contestazione dell'addebito o per la conclusione del procedimento. Nel caso in cui l'amministrazione di provenienza venga a conoscenza dell'illecito disciplinare successivamente al trasferimento del dipendente, la stessa amministrazione provvede a segnalare immediatamente e comunque entro venti giorni i fatti ritenuti di rilevanza disciplinare all'ufficio per i procedimenti disciplinari della nuova amministrazione del trasferito. Dalla data di ricezione della predetta segnalazione decorrono i termini per la contestazione dell'addebito e per la conclusione del procedimento. Infine, si dispone che «gli esiti del procedimento disciplinare vengono in ogni caso comunicati anche all'amministrazione di provenienza del dipendente».

Il d.lgs. n. 75/2017 ha anche aggiunto i nuovi commi 9 – 9-quater dell'art. 55-bis.

Il comma 9 testualmente precisa che «la cessazione del rapporto di lavoro estingue il procedimento disciplinare». Ciò salvo che per l'infrazione commessa sia prevista la sanzione del licenziamento o comunque sia stata disposta la sospensione cautelare dal servizio. In tal caso le determinazioni conclusive sono assunte ai fini degli effetti giuridici ed economici non preclusi dalla cessazione del rapporto di lavoro. Rimarrebbe altrimenti sospesa la questione della restitutio in integrum dei trattamenti retributivi non percepiti durante la sospensione cautelare non seguita poi dal licenziamento per via delle dimissioni nel frattempo rassegnate ad hoc dal lavoratore, che poi lamenti di non aver percepito le retribuzioni per via di una sospensione non seguita da licenziamento.

Seguono tre nuove disposizioni:

– 9-bis: sono nulle le disposizioni di regolamento, le clausole contrattuali o le disposizioni interne, comunque qualificate, che prevedano per l'irrogazione di sanzioni disciplinari requisiti formali o procedurali ulteriori rispetto a quelli indicati nell'art. 55-bis o che comunque aggravino il procedimento disciplinare;

– 9-ter: la violazione dei termini e delle disposizioni sul procedimento disciplinare previste dagli articoli da 55 a 55-quater, fatta salva l'eventuale responsabilità del dipendente cui essa sia imputabile, non determina la decadenza dall'azione disciplinare né l'invalidità degli atti e della sanzione irrogata, purché non risulti irrimediabilmente compromesso il diritto di difesa del dipendente e le modalità di esercizio dell'azione disciplinare, anche in ragione della natura degli accertamenti svolti nel caso concreto, risultino comunque compatibili con il principio di tempestività. Fatto salvo quanto previsto dall'art. 55 –quater, commi 3-bis e 3-ter per i furbetti del cartellino, sono da considerarsi perentori il termine per la contestazione dell'addebito e il termine per la conclusione del procedimento.

– 9-quater: è introdotto una disciplina differenziata per il procedimento disciplinare nei confronti del personale docente, educativo, amministrativo, tecnico ausiliario (ATA) delle istituzioni scolastiche ed educative statali. Il procedimento per le infrazioni per le quali è prevista l'irrogazione di sanzioni fino alla sospensione dal servizio con privazione della retribuzione per dieci giorni è di competenza del responsabile della struttura in possesso di qualifica dirigenziale e si svolge secondo le disposizioni dell'art. 55-bis in commento. Quando il responsabile della struttura non ha qualifica dirigenziale o comunque per le infrazioni punibili con sanzioni più gravi di quelle indicate, il procedimento disciplinare si svolge dinanzi all'ufficio competente per i procedimenti disciplinari.

Dal dettato in esame consegue:

– la trasformazione dei termini del procedimento disciplinare – salvo i termini per la contestazione dell'addebito e per la conclusione del procedimento – da perentori a meramente ordinatori, diversamente che nella normativa previgente;

– la dequotazione dei vizi formali («la violazione dei termini e delle disposizioni sul procedimento disciplinare»), salvo il caso dell'irrimediabile compromissione del diritto di difesa del dipendente e sempre assicurando la compatibilità con il principio di tempestività (cfr. anche il parere Cons. St. comm. spec., n. 916/2017).