Decreto legislativo - 12/01/2019 - n. 14 art. 25 nonies - Segnalazioni dei creditori pubblici qualificati 1

L'originario sistema di allerta «esterno»

Con riferimento all'Agenzia delle Entrate, nella versione originaria dell'art. 15 c.c.i.i., l'obbligo di allerta scattava quando l'ammontare del debito scaduto e non versato ai fini IVA, come risultante dalle liquidazioni periodiche ex art. 21-bis, d.l. n. 78/2010, convertito, con modificazioni, nella l. n. 122/2010, era:

– non inferiore al 30% del volume d'affari del medesimo periodo, sempreché tale debito fosse non inferiore:

– ad Euro 25.000, per volume d'affari risultante dalla dichiarazione IVA dell'anno precedente, fino ad Euro 2.000.000

– ad Euro 50.000, per volume d'affari risultante dalla dichiarazione IVA dell'anno precedente, fino ad Euro 10.000.000

– ad Euro 100.000, per volume d'affari risultante dalla dichiarazione IVA dell'anno precedente, oltre Euro 10.000.000.

Il decreto correttivo era intervenuto eliminando il riferimento al 30% del volume d'affari e stabilendo l'obbligo di segnalazione quando il debito scaduto e non versato risultava essere superiore alle seguenti soglie:

– Euro 100.000 se il volume d'affari, risultante dalla dichiarazione IVA dell'anno precedente, non era superiore ad Euro 1.000.000;

– Euro 500.000, se il volume d'affari, risultante dalla dichiarazione IVA dell'anno precedente, non era superiore ad Euro 10.000.000;

– Euro 1.000.000, se il volume d'affari, risultante dalla dichiarazione IVA dell'anno precedente, era superiore ad Euro 10.000.000.

Nella relazione illustrativa, a giustificazione della modifica, si afferma che «considerato l'ammontare dell'imposta sul valore aggiunto, che, nella fascia più elevata, è pari al 22% (da cui peraltro deve essere dedotta l'IVA sugli acquisti), la soglia di rilevanza del 30% attualmente presa in considerazione dalla norma non potrebbe essere mai raggiunta nel trimestre a cui si riferisce la comunicazione della liquidazione periodica di cui all'art. 21-bis del d.l. n. 78/2010, convertito, con modificazioni, dalla l. n. 122/2010. La diversa percentuale individuata rappresenta un valore mediano e tiene conto dell'esistenza di settori produttivi in cui l'IVA dovuta è inferiore al 22%».

In dottrina, era stata rilevata un'incongruenza costituita dal fatto che, per l'obbligo di segnalazione dell'Agenzia delle Entrate, non rilevavano le imposte erariali diverse dal tributo IVA. Né, d'altra parte, assumevano rilevanza ai fini dell'allerta i tributi di titolarità degli enti territoriali. Tuttavia, sia le imposte erariali diverse dal tributo IVA, sia le imposte locali venivano ad assumere rilevanza ai fini dell'obbligo di segnalazione con riferimento all'agente della riscossione. Quest'ultimo, infatti, era tenuto ad «allertare» il debitore ogni qualvolta fosse stata superata la soglia di legge riferita, indistintamente, al totale dei crediti affidatigli ai fini esattivi (Gambi, 6).

Con riferimento all'INPS, l'obbligo di segnalazione scattava quando il debitore fosse stato:

– in ritardo di oltre sei mesi nel versamento dei contributi previdenziali, per un ammontare superiore alla metà dei contributi dovuti in relazione all'anno precedente;

– sempreché l'ammontare del debito scaduto fosse stato non inferiore ad Euro 50.000.

La dottrina aveva evidenziato come il legislatore non avesse ricompreso tra i soggetti legittimati a far scattare la procedura di allerta altri enti previdenziali ed assistenziali (es: Inail, Enasarco, Inpgi, Enapia, etc.). In ogni caso, la contribuzione omessa nei confronti dell'I.N.P.S. concerneva tutte le gestioni obbligatorie dell'Istituto (gestione dipendenti, gestione separata, gestione autonomi artigiani e commercianti etc.). Per quanto riguardava, poi, i debiti contributivi scaduti si doveva chiarire se il limite di 50.000 avrebbe dovuto considerarsi solo per le somme contestate in fase amministrativa o anche per quelle divenute oggetto di recupero tramite l'Agente della Riscossione (Avvisi di debito). Per quest'ultimo, infatti, le procedure di allerta scattavano a soglie notevolmente più alte (500.000 o 1.000.000 di Euro) (Geria, 8).

Con riferimento all'Agente della Riscossione, l'obbligo di segnalazione scattava qualora il totale dei crediti affidati dagli enti concedenti dopo la data di entrata in vigore del Codice, tanto auto dichiarati, quanto definitivamente accertati e scaduti da oltre novanta giorni, avesse superato

– per le imprese individuali, la soglia di Euro 500.000;

– per le imprese collettive, la soglia di Euro 1.000.000.

Restavano dunque fuori dagli obblighi di segnalazione:

– i debiti relativi a tributi, contributi ed altre posizioni creditorie autodichiarati e/o definitivamente accertati, in relazione ai quali non fossero decorsi novanta giorni;

– i debiti relativi a tributi, contributi ed altre posizioni creditorie non accertati in via definitiva (atti per i quali pendeva il termine per l'impugnazione da parte del debitore; atti impugnati per i quali non vi fosse stata sentenza definitiva sfavorevole al debitore).

In tema di soglie, era previsto un meccanismo di adeguamento delle disposizioni contenute nell'art. 15, sia con riferimento alla tipologia dei debiti monitorati, sia con riferimento alla loro entità, dapprima entro due anni dalla data d'entrata in vigore del Codice, successivamente, ogni tre anni. Tale adeguamento si sarebbe basato sui dati elaborati da un istituendo Osservatorio permanente che avrebbe avuto il compito di monitorare, con cadenza annuale, l'andamento delle misure d'allerta, nonché di proporre eventuali modifiche normative necessarie a migliorarne l'efficienza (artt. 353-354).

Il nuovo sistema di allerta «esterno»

Nel nuovo impianto cambia anche radicalmente l'allerta esterna ovvero l'obbligo di segnalazione da parte dei creditori qualificati.

In primo luogo, giova considerare come tra tali creditori risulti annoverata anche l'INAIL, venendo così recepite le indicazioni di una parte della dottrina.

In secondo luogo, le soglie previste dall'art. 25-novies sono pressoché identiche a quelle previste dall'art. 30-sexies del d.l. n. 152/2021 e sono più basse rispetto a quelle previste nella versione originaria del codice; per quanto concerne, poi, l'Agenzia delle Entrate esse sono state ulteriormente riviste dall'art. 37-bis, comma 1, lett. a), del d.l. n. 73/2022, convertito, con modificazioni, dalla l. n. 122/2022.

Inoltre, il superamento delle soglie così individuate impone al creditore qualificato soltanto di indirizzare una comunicazione all'imprenditore e, ove esistente, all'organo di controllo, con «l'invito alla presentazione dell'istanza di cui all'articolo 17, comma 1, se ne ricorrono i presupposti», così come previsto dal terzo comma della disposizione in esame. Non è invece previsto un potere di attivazione della procedura quale quello regolato nella originaria versione del Codice della crisi, il cui art. 15 assegnava ai creditori qualificati il potere-dovere di effettuare la segnalazione all'OCRI, pena la perdita del titolo di prelazione spettante sui relativi crediti per l'INPS e l'Agenzia delle Entrate o, per l'Agente della Riscossione, pena l'inopponibilità del credito per spese ed oneri di riscossione.

Non è dunque più comminata alcuna sanzione a carico del creditore qualificato che omette di effettuare la segnalazione nei termini indicati.

In dottrina è stato osservato che, anche sotto tale punto di vista, la nuova disciplina valorizza i compiti dell'organo di controllo; al contempo l'assenza di sanzioni a carico dei creditori qualificati che omettono di effettuare la segnalazione rischia di rendere irrilevante la stessa previsione (Desana, 11).

Inoltre, si è rilevato che il superamento delle soglie di rilevanza ai fini della segnalazione non dà ingresso ad alcuna «presunzione» assoluta di crisi aziendale, rappresentando, unicamente, un meccanismo (teoricamente) obiettivo ai fini dell'esercizio dell'obbligo di allertare il debitore (Gambi, 8).