Codice di Procedura Penale art. 351 - Altre sommarie informazioni.

Le persone informate dei fatti

La polizia giudiziaria può assumere sommarie informazioni da chi può arrecare un contributo conoscitivo alle indagini. La ricerca e l'identificazione di tali persone è finalizzata proprio a tale scopo che rimane quello fondamentale di ricostruire il fatto e individuarne il colpevole (art. 348, comma 1 e 2, lett. a; art. 349, comma 1; più in generale, nel senso che l'attività della polizia giudiziaria è finalizzata all'applicazione della legge penale, art. 55). Questo spiega perché, per esempio, la denunzia sporta dal pubblico ufficiale o dall'incaricato di pubblico servizio debba fornire, se note, le indicazioni utili ai fini della identificazione e del rintraccio delle persone in grado di riferire circostanze rilevanti per la ricostruzione dei fatti (art. 332).

Pur essendo la persona informata dei fatti obbligata a presentarsi e a rispondere secondo verità (art. 198, richiamato dalla norma in commento tramite l'art. 362), la polizia giudiziaria non ha i poteri coercitivi del pubblico ministero (art. 378), sicché le informazioni vengono rese solo su base volontaria (ferma la possibile configurabilità dei reati di cui agli artt. 378 e 650 c.p.; nel senso che integra la contravvenzione di cui all'art. 650 c.p. l'inottemperanza, senza giustificato motivo, della persona informata sui fatti all'invito a presentarsi alla polizia giudiziaria, delegata dal pubblico ministero all'assunzione di sommarie informazioni, non potendo in questi casi la polizia giudiziaria procedere all'accompagnamento coattivo dell'interessato, cfr., Cass. I, n. 6595/2016; nel senso, invece, che integra il reato di favoreggiamento personale la condotta omissiva di colui che si rifiuti di rendere dichiarazioni e di fornire indicazioni alla polizia giudiziaria, in violazione dell'obbligo di rispondere secondo verità desumibile dagli articoli 351,362 comma primo, e 198 c.p.p., cfr., Cass. VI, n. 30349/2013).

Il primo comma della norma in commento impone l'applicazione, anche alle dichiarazioni da assumere da parte della PG, dell'art. 362, c. 1, primo e secondo periodo.

Sicché: a) alle persone già sentite dal difensore non potrà essere chiesto di riferire sulle domande formulate e sulle risposte date; b) devono essere applicate le disposizioni degli artt. 197, 197-bis, 198, 199, 200, 201, 202, 203 (al cui commento si rimanda).

L'assunzione di informazioni può essere indifferentemente effettuata dall'agente o dall'ufficiale di polizia giudiziaria ma l'atto deve essere assunto dall'ufficiale di polizia giudiziaria quando si tratti di persona informata dei fatti imputata in procedimento connesso o di reato collegato ai sensi dell'art. 371, comma 2, lett. b) (art. 197, comma 1 e 2). In tal caso l'atto è garantito dall'assistenza del difensore (d'ufficio o di fiducia).

La polizia giudiziaria può avvalersi di persone idonee nei casi previsti dall'art. 348, c. 4. Quando però si procede per uno dei delitti indicati dal comma 1-ter o si devono assumere informazioni dalla persona offesa che versa nella condizione di particolare vulnerabilità ai sensi dell'art. 90-quater, la polizia deve avvalersi dell'ausilio di un esperto in psicologia o psichiatria infantile che deve essere nominato dal pubblico ministero (e non dalla polizia giudiziaria). Si tratta di obbligo il cui inadempimento non rende inutilizzabili le dichiarazioni rese in assenza dell'ausiliario (Cass. III, n. 22754/2018 che ha dichiarato manifestamente infondata la questione di legittimità costituzionale dell'art. 351, comma 1-ter, in relazione all'art. 3 Cost. nella parte in cui non prevede la sanzione dell'inutilizzabilità delle dichiarazioni rese dal minore alla polizia giudiziaria senza la presenza di un esperto psicologo o psichiatra infantile, come invece disposto dall'art. 391-bis, comma sesto, c.p. per quelle acquisite nel corso di investigazioni difensive, trattandosi di situazioni oggettivamente differenti la cui diversa disciplina rientra nell'ambito riservato alla discrezionalità del legislatore).

Quando assume informazioni da una persona offesa vulnerabile deve altresì evitare, onde preservarne la genuinità delle dichiarazioni, la reiterazione dell'incombente (a meno che non sia assolutamente necessario) e contatti con la persona sottoposta alle indagini.

La verbalizzazione

L'art. 17, comma 1, lett. c, d.lgs. n. 150/2022, ha aggiunto il comma 1-quater che attribuisce alla persona chiamata a rendere dichiarazioni il diritto, a semplice richiesta, alla documentazione dell'atto mediante riproduzione fonografica, ferma la effettiva disponibilità della strumentazione tecnica e del personale necessario (non è stata prevista la possibilità, contemplata dall'art. 141-bis, di provvedere, in questi casi, con le forme della consulenza o, magari, nominando un ausiliario di PG).

Più in generale, lo stesso art. 17, comma 1, lett. e, d.lgs. n. 150, cit., ha aggiunto all'art. 357 i commi 3-bis, 3-ter, 3-quater, per cui, a prescindere dalla richiesta della persona informata dei fatti, quando le indagini riguardano taluno dei delitti di cui all'articolo 407, comma 2, lettera a), si procede normalmente alla documentazione delle informazioni mediante riproduzione fonografica a mezzo di strumenti tecnici idonei ad opera della polizia giudiziaria, salva la contingente indisponibilità di strumenti di riproduzione o di personale tecnico (comma 3-bis).

Le dichiarazioni, invece, della persona minorenne, inferma di mente o in condizioni di particolare vulnerabilità devono essere documentate integralmente, a pena di inutilizzabilità, con mezzi di riproduzione audiovisiva o fonografica, salvo che si verifichi una contingente indisponibilità di strumenti di riproduzione o di personale tecnico e sussistano particolari ragioni di urgenza che non consentano di rinviare l'atto (circostanze di cui deve essere fornita la prova ai fini della utilizzabilità delle dichiarazioni non documentate nei modi testè indicati) (comma 3-ter).

La trascrizione della riproduzione audiovisiva o fonografica di cui ai commi 3-bis e 3-ter è disposta solo se assolutamente indispensabile e può essere effettuata dalla polizia giudiziaria (comma 3-quater).

Il regime processuale delle dichiarazioni

Il comma 1-ter è stato aggiunto dalla l. 1 ottobre 2012 n. 172 ed impone la presenza dell'esperto di psicologia o di psichiatria infantile quando si proceda all'assunzione di sommarie informazione nei confronti di un soggetto minorenne, nell'ambito delle investigazioni per un serie di reati di violenza sessuale analiticamente elencati.

Ad avviso della giurisprudenza di legittimità, l'esperto nominato dal P.m. può assumere anche la veste del consulente tecnico, il quale può assumere, anche quando abbia partecipato all'assunzione delle sommarie informazioni rese dal minorenne offeso dal reato — nella successiva fase dibattimentale — la veste di testimone, non dovendosi ritenere operante nei confronti di questi l'incompatibilità prevista per gli ausiliari del P.m. (Cass. III, n. 3845/2011).

L'inosservanza della disposizione de qua non comporta la nullità delle dichiarazioni assunte, ma può assumere rilievo ai fini di una responsabilità disciplinare e può incidere sulla valutazione di attendibilità dei contenuti dichiarativi (Cass. III, n. 3651/2014). È stata dichiarata manifestamente infondata la questione di legittimità costituzionale dell' art. 351, comma 1-ter, in relazione all' art. 3 Cost. per la mancata previsione della sanzione dell'inutilizzabilità delle dichiarazioni rese dal minore alla polizia giudiziaria senza la presenza di un esperto psicologo o psichiatra infantile, come invece disposto dall' art. 391-bis, comma sesto, per quelle acquisite nel corso di investigazioni difensive, trattandosi di situazioni oggettivamente differenti la cui diversa disciplina rientra nell'ambito riservato alla discrezionalità del legislatore (Cass. III, n. 22754/2018).

Profili di diritto intertemporale

Il comma 1-quater della norma in commento è stato aggiunto dall'art. 17, comma 1, lett. b), d.lgs. n. 150/2022, entrato in vigore il 30/12/2022 (art. 99-bis, d.lgs. n. 150/2022, aggiunto dall'art. 6, comma 1, d.l. n. 162/2022, conv., con modif., dalla legge n. 199/2022).

Trattandosi di norma processuale, se ne deve ritenere l'applicabilità a tutti i procedimenti pendenti alla data del 30/12/2022 e, dunque, a tutti gli atti da compiere successivamente a tale data.

Casistica

 In tema di immigrazione clandestina, sono utilizzabili, in quanto hanno natura testimoniale, le dichiarazioni rese spontaneamente alla P.G. da parte di migranti nei confronti di membri dell'equipaggio che ha effettuato il trasporto illegale, non essendo configurabile nei confronti dei migranti il reato di cui all'art. 10-bis d.lgs. n. 286 del 1998 – con conseguente necessità di riscontri alle dichiarazioni rese quali chiamanti in correità o reità – considerato che l'ingresso nel territorio dello Stato è avvenuto nell'ambito di un'attività di soccorso e che non è configurabile il tentativo di ingresso illegale, trattandosi di una contravvenzione (Cass. S.U., n. 40517/2016).

Il mancato avvertimento di cui all'art. 64, comma terzo, lett. c), all'imputato di reato connesso o collegato a quello per cui si procede, che avrebbe dovuto essere esaminato in dibattimento ai sensi dell'art. 210, comma sesto, c.p.p., determina la inutilizzabilità della deposizione testimoniale resa senza garanzie (Cass. S.U., n. 33583/2015).

Sono inutilizzabili le dichiarazioni rese dalla persona offesa di un reato la quale sia anche indagata per altro reato connesso o probatoriamente collegato al precedente e che venga sentita in qualità di testimone invece che con le garanzie riservate all'imputato di reato connesso ovvero, qualora ne sussistano i presupposti, nella veste di testimone assistito (Cass. I, n. 29770/2009 che ha ritenuta inutilizzabili nel giudizio abbreviato le dichiarazioni rese in qualità di persona informata sui fatti dalla vittima di un'estorsione, già incriminata per favoreggiamento degli autori della medesima).

L'omessa indicazione, nel verbale di assunzione di informazioni rese nella fase delle indagini, del nominativo dei verbalizzanti , nonché l'omessa sottoscrizione del verbale da parte di chi lo ha redatto, integrano la nullità prevista dall'art. 142, che ha natura relativa, con conseguente onere della parte di eccepirla, a pena di decadenza, immediatamente dopo il compimento dell'atto (Cass. I, n. 40700/2015, che ha ritenuto intempestiva l'eccezione proposta per la prima volta dal difensore dell'indagato in sede di procedimento di riesame, in quanto, ai sensi dell'art. 182, la stessa avrebbe dovuto essere dedotta, a pena di decadenza, nell'udienza di convalida del fermo).

In tema di attività di polizia giudiziaria, è legittimo, una volta ottenuto con il sequestro la disponibilità di un telefono cellulare costituente mezzo per la commissione del reato, che l'operatore di polizia giudiziaria risponda alle telefonate che pervengono all'apparecchio ed utilizzi le notizie così raccolte per l'assunzione di sommarie informazioni dagli interlocutori, ai sensi dell'art. 351 c.p.p., non venendo in rilievo in tale ipotesi né le disposizioni sulle intercettazioni telefoniche né la tutela costituzionale della segretezza delle comunicazioni di cui all'art. 15 Cost., trattandosi di attività rientrante nelle funzioni proprie della polizia giudiziaria, volta ad assicurare le fonti di prova e raccogliere ogni elemento utile per la ricostruzione del fatto e l'individuazione del colpevole (Cass. III, n. 31745/2020);

contra Cass. II, n. 198/1997 , secondo cui non può essere utilizzato ai fini cautelari, in applicazione del divieto posto dall'art. 191, il contenuto di una comunicazione telefonica pervenuta all'apparecchio a disposizione dell'indagato al quale abbia risposto di sua iniziativa un operatore della polizia giudiziaria che tale contenuto abbia poi riferito; in assenza di autorizzazione dell'interessato, infatti, siffatto comportamento integra una violazione del diritto alla segretezza delle comunicazioni (art. 15 Cost.), dalla quale non può che derivare l'inutilizzabilità degli elementi così acquisiti).

L'omessa indicazione, nel verbale di sommarie informazioni testimoniali, delle domande rivolte al dichiarante dalla polizia giudiziaria, non costituisce né causa di nullità, né causa di inutilizzabilità delle dichiarazioni contenute (Cass. III, n. 11450/2019 che ha precisato che il verbale è nullo, ai sensi dell'art. 142, in caso di incertezza assoluta sulle persone intervenute. La stessa sentenza ha aggiunto che il divieto di porre domande suggestive di cui all'art. 499 c.p.p. non si applica alle dichiarazioni rese nel corso delle indagini preliminari dalla persona informata sui fatti, in quanto la norma riguarda il dibattimento e non le indagini preliminari).

Il verbale di sommarie informazioni redatto dalla polizia giudiziaria ai sensi dell'art. 351 c.p.p. è utilizzabile ai fini cautelari anche se il dichiarante si sia rifiutato di firmarlo senza precisare le ragioni del proprio rifiuto, poiché, in virtù del principio di tassatività delle nullità, tale atto conserva efficacia nella fase delle indagini in assenza di specifica disposizione contraria (Cass. V, n. 9976/2018).

Contra , Cass. VI, n. 21937/2003, secondo cui le dichiarazioni accusatorie non verbalizzate, ma raccolte dalla polizia giudiziaria in una nota informativa, non sottoscritta dal dichiarante, devono considerarsi acquisite in violazione dei divieti stabiliti dalla legge e ricomprese nell'ipotesi di inutilizzabilità di cui all'art. 191; ne consegue che la insuscettibilità ad essere utilizzate in dibattimento rende tali dichiarazioni inutilizzabili anche ai fini dell'emissione di una misura cautelare, in quanto deve escludersi che possano costituire gravi indizi di colpevolezza a norma dell'art. 273, non essendo idonee a formulare alcuna prognosi di probabilità della colpevolezza dell'imputato.

È utilizzabile l'intercettazione ambientale, debitamente autorizzata, nel corso della quale siano state registrate le dichiarazioni rese confidenzialmente alla polizia giudiziaria da persona che si sia rifiutata di deporre, così rendendo impossibile la formale redazione del relativo verbale di sommarie informazioni (Cass. I, n. 27979/2016 che ha precisato che l'utilizzo del contenuto di siffatta intercettazione non viola il divieto di testimonianza indiretta degli ufficiali e agenti di polizia giudiziaria, previsto dall'art. 195, comma quarto).