Codice di Procedura Penale art. 380 - Arresto obbligatorio in flagranza.

I soggetti legittimati ad eseguire l’arresto in flagranza

Legittimati ad eseguire un arresto in flagranza, per i delitti che lo consentono, sono:

– gli ufficiali di polizia giudiziaria;

– gli agenti di polizia giudiziaria.

Sono tali, rispettivamente, i soggetti indicati dall'art. 57, commi 1 e 3, e commi 2 e 3, c.p.p., ai quali si rinvia.

Secondo parte della giurisprudenza, nel caso di reati per i quali è previsto l'arresto in flagranza, il Pubblico Ministero ha il potere di disporre l'arresto dell'autore dei medesimi: ciò si deve ritenere in base all'interpretazione sistematica degli artt. 55, comma 2, e 56, comma 1, c.p.p., che riconoscono al P.M. un potere di sovraordinazione, di indirizzo e di direttiva della polizia giudiziaria anche in materia coercitiva; d'altro canto la concezione che verrebbe riservato alla polizia giudiziaria ed interdetto al P.M. il potere di arresto in flagranza in virtù di una interpretazione restrittiva della direttiva n. 32 della legge delega del 1987, trova smentita significativa nell'art. 476, comma 1, c.p.p. (cui si rinvia), che prevede appunto una legittimazione in tal senso del P.M. per i reati commessi in udienza (Cass. VI, n. 2095/1994: principio affermato con riferimento a reato di false dichiarazioni al P.M.; conforme, Cass. VI, n. 2000/1993, per la quale l'arresto in flagranza di reato non è di per sé reso illegittimo dalla circostanza che ad ordinarlo sia stato il pubblico ministero e che la polizia giudiziaria si sia limitata ad eseguire tale ordine, costituendo quest'ultimo piuttosto una garanzia per l'imputato, il quale non ha pertanto alcun interesse a dolersene – nella specie si trattava di arresto in flagranza per il reato di cui all'art. 371-bis c.p.; in senso contrario, peraltro, cfr. Cass. VI, n. 1332/1994).

Per la facoltà di arresto da parte dei privati si rinvia sub art. 383; fuori da questo caso, non è mai consentito l'arresto da parte di organi giudiziari che non esercitano funzioni penali (cfr. art. 214 disp. coord. c.p.p.).

È possibile ritardare l'esecuzione dell'arresto, per finalità di acquisizione probatoria, per numerosi delitti previsti dal codice penale (ad es., sequestro di persona a scopo di estorsione, riduzione o mantenimento in schiavitù o in servitù, prostituzione minorile, pornografia minorile, detenzione di materiale pornografico, iniziative turistiche volte allo sfruttamento della prostituzione minorile, tratta di persone, acquisto e detenzione di schiavi, estorsione, usura, riciclaggio) o dalla legislazione speciale (ad es., per i delitti in materia di stupefacenti, a norma dell'art. 98 d.P.R. n. 309 del 1990).

Agli ufficiali di polizia giudiziaria ed alle autorità doganali è attribuita, ai sensi dell'art. 9, comma 6, l. n. 146 del 2006, la facoltà di omissione o ritardo nel compimento di atti di propria competenza, e quindi anche dell'arresto in flagranza, anche nel caso in cui i predetti soggetti non rientrino tra quelli che possono beneficiare della causa di giustificazione prevista dal primo comma della citata norma (Cass. VI, n. 25508/2017): in tali casi, la sussistenza della flagranza deve essere verificata con riferimento non al momento dell'arresto, bensì a quello in cui avrebbe potuto essere effettuato (Cass. VI, n. 14216/2007: fattispecie in tema di delitti concernenti gli stupefacenti e ritardata esecuzione dell'arresto); inoltre, il termine di ventiquattro ore entro cui la polizia giudiziaria deve porre l'arrestato a disposizione dell'arrestato e il connesso termine per la convalida dell'arresto decorrono dal momento in cui l'arresto è stato effettivamente eseguito e non da quello in cui avrebbe potuto essere effettuato (Cass. VI, n. 5188/1998: stessa fattispecie da ultimo citata).

 La giurisprudenza ha chiarito che l'eventuale illegittimità della perquisizione non inficia la validità dell'arresto in flagranza, operato all'esito dell'esecuzione dell'atto, e del conseguente sequestro obbligatorio di cose costituenti corpo del reato (Cass. IV, n. 16094/2009; Cass. III, n. 19000/2015: fattispecie relativa all'arresto in flagranza per la detenzione di sostanza stupefacente rinvenuta e sequestrata all'esito di perquisizione domiciliare della quale era stata lamentata l'illegittimità).

I soggetti che devono essere arrestati in flagranza

Chiunque, se maggiorenne, deve essere arrestato in flagranza di reato nei casi di cui all’art. 380, salve le specificazioni che seguiranno nei §§ 3.1 e 3.2.

Per la possibilità di arresto in flagranza nei casi in cui è necessaria l’autorizzazione a procedere, si rinvia sub art. 343.

Parlamentari, ministri e giudici costituzionali

Ai sensi dell'art. 68, comma secondo, Cost., senza autorizzazione della Camera alla quale appartiene, nessun membro del Parlamento può essere arrestato o altrimenti privato della libertà personale, o mantenuto in detenzione, salvo che in esecuzione di una sentenza irrevocabile di condanna, ovvero se sia colto nell'atto di commettere un delitto per il quale è previsto l'arresto obbligatorio in flagranza; ove si tratti di reati per i quali è previsto l'arresto soltanto facoltativo in flagranza (cfr. sub art. 381), sarà necessario, per procedervi, ottenere l'autorizzazione della Camera di appartenenza; l'esecuzione della misura precautelare resta sospesa durante il tempo necessario per ottenere la predetta autorizzazione, ma nessuna disposizione spiega quale sia, nelle more, lo status dell'arrestando, se, in particolare, egli possa allontanarsi (e, perché no, far perdere le sue tracce); se la Camera di appartenenza viene sciolta, la richiesta di autorizzazione diviene inefficace dal momento dell'inizio della nuova legislatura, ma può essere ripresentata alla Camera competente nel momento in cui essa si insedia (cfr. anche l. n. 140 del 2003, recante “Disposizioni per l'attuazione dell'articolo 68 della Costituzione nonché in materia di processi penali nei confronti delle alte cariche dello Stato”).

Le medesime garanzie sono previste anche per i giudici costituzionali (art. 3, l. cost. n. 1/1948), e per i ministri (art. 10, comma 1, l. cost. n. 1/1989).

L’arresto in flagranza nel procedimento minorile

Cfr. sub art. 381, § 3.2.

I delitti perseguibili a querela di parte

Quando si tratta di delitti procedibili a querela di parte, l'arresto in flagranza può essere eseguito soltanto nei casi in cui la querela venga proposta (anche con una dichiarazione resa oralmente) al soggetto che si accinga ad eseguirlo, presente nel luogo; nel caso in cui la p.o. legittimata alla querela e già querelante dichiari di rimettere la querela, l'arrestato deve essere immediatamente rimesso in libertà.

Tale ipotesi poteva in origine “ricorrere solo per i casi previsti dalla lett. e) quando si verificano le condizioni di cui all'art. 649 c.p.” [così la Relazione al Progetto preliminare del c.p.p., 213, che peraltro dimenticava uno dei casi di cui alla lett. f), ovvero l'estorsione tentata commessa senza violenza alle persone].

Come precisato dalla giurisprudenza (Cass. II, n. 12309/2017), il contenuto letterale della norma impone una condizione e prevede una facilitazione correlata alla peculiarità della situazione:

– la condizione consiste nella verifica che la querela sia proposta ad opera della persona offesa. La ratio di una simile disposizione è, infatti, quella che l'ufficiale o l'agente di P.G. che provvedono all'arresto verifichino se la condizione di procedibilità esista in quel frangente, perché altrimenti verrebbe a mancare uno dei presupposti giustificativi della limitazione della libertà personale, la quale in tanto può avvenire tramite l'arresto in quanto l'azione penale sia già esercitabile;

– la facilitazione consiste, invece, nella deroga alle normali forme di presentazione della querela, la quale, nell'ipotesi in esame, considerate le contingenze del caso e la necessità di provvedere nell'immediatezza, può essere presentata attraverso una manifestazione orale della volontà punitiva da parte della persona offesa. L'esistenza di questa forma agevolata di presentazione della querela evidenzia che la verifica della sussistenza della condizione di procedibilità va svolta al momento, in quanto, se bastasse la presentazione in qualsiasi tempo della querela, non sarebbe necessaria alcuna facilitazione perché la parte offesa esprima la sua volontà punitiva. Il che equivale a dire che non è possibile procedere all'arresto nell'attesa che la persona offesa valuti se presentare o meno la querela nei confronti dell'arrestato.

Ne consegue che la verifica dell'esistenza delle condizioni richieste dalla norma de qua deve essere operata con riguardo al momento in cui l'arresto viene materialmente eseguito e non al differente frangente in cui il relativo verbale viene redatto.

L'arresto può, pertanto, essere eseguito solo nel caso in cui la querela sia stata contestualmente presentata dalla persona offesa; peraltro, un'eventuale querela presentata al di fuori del luogo e del tempo dell'arresto non pregiudica il successivo esercizio dell'azione penale, ma non incide sulla legittimità dell'atto, non essendo possibile la successiva sanatoria della mancanza della condizione di procedibilità esistente al momento dell'arresto.

In applicazione del principio, la giurisprudenza ha ritenuto illegittimo l'arresto in flagranza eseguito per un reato perseguibile a querela, qualora quest'ultima non sia stata proposta dalla persona offesa all'ufficiale o all'agente di polizia giudiziaria presente nel luogo, come richiesto dall'art. 381, comma 3, non rilevando che essa sia stata sporta altrove nella stessa giornata (cfr., sempre in riferimento ad arresti facoltativi dichiarati illegittimi, Cass. III, n. 16385/2012, in fattispecie di querela sporta presso il presidio ospedaliero, e Cass. II, n. 12309/2017, in fattispecie di arresto facoltativo illegittimo).

Casistica

Reati in materia di armi

Per eseguire un arresto obbligatorio in flagranza di reato per i reati indicati dalla lett. g), l'impiego, nel corpo della disposizione, del termine “armi” al plurale, non vuole intendere la necessità che il reato abbia ad oggetto una pluralità di armi clandestine, e questo assunto trova conferma testuale nel rilievo che il legislatore, in riferimento ai reati aventi ad oggetto armi comuni da sparo non alterate, ha espressamente richiesto, per legittimare l'arresto obbligatorio, che la condotta di illecita detenzione riguardi “più” armi (Cass. I, 12/02/2003, Guida dir. 2003, n. 23, 76).

Reati in materia di sostanze stupefacenti

Merita di essere segnalato che la previsione attuale della obbligatorietà dell'arresto in flagranza per i delitti concernenti sostanze stupefacenti o psicotrope puniti a norma dell'art. 73 d.P.R. n. 309 del 1990,salvo che per i delitti di cui al comma 5 del medesimo articolo (lett. h), produce notevoli incertezze, poiché l'integrazione di quest'ultima fattispecie di reato autonomo, per la quale l'arresto non è obbligatorio e non è consentito (cfr. sub art. 381), è connotata da ampi spazi di discrezionalità.

La giurisprudenza ha osservato, quanto all'evenienza che sia dedotto l'uso personale della sostanza stupefacente rinvenuta, che «la valutazione del giudice sulla legittimità dell'arresto, pur non potendo estendersi all'accertamento dell'esistenza dei gravi indizi di colpevolezza, deve tuttavia essere intesa alla verifica della sussistenza delle condizioni legittimanti la privazione della libertà personale, condizioni tra le quali deve ritenersi inclusa la configurabilità (non solo astratta) del reato per cui si è proceduto all'arresto e la sua attribuibilità alla persona arrestata, con la conseguenza che la detenzione di sostanza stupefacente non legittima l'arresto in flagranza quando non emergono (non già gravi indizi, bensì) elementi sintomatici della destinazione della sostanza all'uso di terzi» (Cass. III, n. 28522/2018: fattispecie nella quale i necessari elementi sintomatici erano certamente esistenti, avendo il g.i.p. dato conto della detenzione di un bilancino di precisione, e considerato il peso lordo delle sostanze stupefacenti tratte in sequestro).

Le modifiche introdotte dalla l. n. 138 del 2023.

L’art. 2, comma 1, l. n. 138 del 2023 ha sostituito la lettera m-quater) dell’articolo in commento con la seguente:

«m-quater) delitto di omicidio colposo stradale o nautico previsto dall’articolo 589-bis, secondo e terzo comma, del codice penale, salvo che il conducente si sia immediatamente fermato, adoperandosi per prestare o attivare i soccorsi, e si sia messo immediatamente a disposizione degli organi di polizia giudiziaria».

Le modifiche introdotte dal d.l. n. 137 del 2024

L’art. 2, comma 1, lett. a), d. l. n. 137 del 1° ottobre 2024, recante “Misure urgenti per contrastare i fenomeni di violenza nei confronti dei professionisti sanitari, socio-sanitari, ausiliari e di assistenza e cura nell’esercizio delle loro funzioni nonché di danneggiamento dei beni destinati all’assistenza sanitaria, in vigore dal 2 ottobre 2004 e da convertire, quindi entro il 1° dicembre 2024, ha inserito, nell’art. 380, comma 2, dopo la lettera a-bis), le seguenti lettere:

a-ter) delitto di lesioni personali a personale esercente una professione sanitaria o socio-sanitaria e a chiunque svolga attività ausiliarie ad essa funzionali previsto dall’articolo 583-quater, secondo comma, del codice penale;

a-quater) delitto di danneggiamento previsto dall’articolo 635, terzo comma, del codice penale.