Codice Civile art. 702 - Accettazione e rinunzia alla nomina.

Inquadramento

Dalla norma in commento si desume anzitutto, sebbene implicitamente, che l'esecutore è libero di accettare l'incarico. Egli, cioè, ricopre «un ufficio di amico come si esprimevano i trattatisti meno recenti» (Manca, 1941, 635), sicché la nomina «non investe automaticamente il nominato nelle funzioni di esecutore. L'atto di accettazione ha natura negoziale (Trimarchi, 1966, 394), così come quello di rinunzia.

Accettazione e rinunzia alla carica di esecutore testamentario devono risultare da dichiarazione fatta nella cancelleria del tribunale nel cui circondario si è aperta la successione. Poiché la dichiarazione va fatta al cancelliere, è da escludere che il requisito di forma richiesti dalla disposizione in esame siano soddisfatti da una dichiarazione fatta per atto di notaio o per scrittura privata da questo autenticata, successivamente depositata in cancelleria (Trimarchi, 1966, 394). Si tratta di un requisito di forma scritta ad substantiam, la cui inosservanza determina la nullità e la conseguente improduttività di effetti dell'accettazione e della rinunzia (Manca, 1941, 635; Giannattasio, 1961, 412; Talamanca, in Comm. S.B. 1965, 455; Trimarchi, 1966, 394; Cuffaro, in Tr. Res. 1997, 360).

In giurisprudenza è stato osservato che l'acquisto della qualità di esecutore testamentario deriva, oltre che dalla nomina operata dal testatore, dall'accettazione del designato espressa nelle forme previste dall'art. 702, comma 1 e cioè con dichiarazione resa nella cancelleria della pretura ed annotata nel registro delle successioni. L'investitura dell'ufficio, quindi, è geneticamente collegata ad una fattispecie complessa a formazione progressiva, rivestita da forme richieste ad substantiam non solo per la nomina ma anche per l'accettazione» (Cass. n. 4930/1993).

Occorre poi l'ulteriore requisito di pubblicità consistente nell'annotazione nel registro delle successioni (Magni, 1994, 293). Si tratta di pubblicità-notizia, in conformità alla funzione del registro delle successioni (Messineo, in Tr. C. M. 1952, 474). Tale adempimento, dunque, è successivo all'accettazione o rinuncia da parte dell'esecutore e va eseguito d'ufficio dal cancelliere (art. 52 disp. att.).

L'accettazione inoltre non può essere sottoposta a condizione e termine: essa è un actus legitimus (Natoli, 1968, 330). Perciò è nulla e improduttività di effetti dell'accettazione compiuta in violazione del divieto ora indicato.

Poiché non è previsto un termine per l'accettazione o rinunzia all'incarico di esecutore testamentario, l'ultimo comma della norma in commento consente di fissare un termine al destinatario della nomina mediante un'apposita actio interrogtoria. Qualunque interessato, dunque, può chiedere al tribunale del luogo di apertura della successione, attraverso il procedimento di cui all'art. 749 c.p.c., di assegnare all'esecutore un termine per l'accettazione, allo spirare del quale incarico sia per rinunciato. È stata ipotizzata la fissazione del termine da parte del giudice della causa di merito, se l'actio interrogatoria venga proposta nel corso di un giudizio (Magni, 1994, 294).

Quanto ai legittimati a proporre l'actio interrogatoria si deve distinguere secondo che l'esecutore abbia o no l'amministrazione dei beni ereditari, ex art. 703, comma 2. Nel primo caso vanno compresi tra gli interessati non soltanto i titolari di poteri di amministrazione che possono entrare in conflitto con quelli dell'esecutore (erede, chiamato possessore o non possessore, curatore dell'eredità giacente), ma anche coloro i quali possano subire gli effetti dell'amministrazione dell'esecutore, dunque i legatari e i creditori. Nel secondo caso sono legittimati i soli eredi e legatari, cioè quanti possano avvantaggiarsi a subire i poteri dell'esecutore testamentario (Talamanca, in Comm. S.B. 1965, 458).

Secondo la giurisprudenza, il negozio posto in essere dal destinatario della nomina ad esecutore testamentario, che non abbia accettato, è assimilabile a quello compiuto da rappresentanti senza poteri, ai sensi dell'art. 1398, con conseguente applicabilità della ratifica prevista dal successivo art. 1399 (Cass. n. 719/1965).

Bibliografia

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