Codice Civile art. 2193 - Efficacia dell'iscrizione (1).

L'efficacia dichiarativa della pubblicità

Può dirsi che l'efficacia dichiarativa della pubblicità possieda un risvolto positivo ed uno negativo. Secondo il primo, quanto forma oggetto di iscrizione pubblicitaria si presume conosciuto dai terzi, a prescindere dall'effettiva conoscenza che essi ne abbiano in concreto (effetto positivo della pubblicità dichiarativa); quanto al secondo, in mancanza della pubblicità, il fatto o l'atto non potrà produrre effetto nei confronti dei terzi a meno che l'imprenditore dimostri che questi, nonostante il difetto di pubblicazione, ne erano comunque a conoscenza (effetto negativo della pubblicità dichiarativa) (così, Luoni-Cavanna, 1020; Cavanna, 44).

La norma prevede una presunzione assoluta di conoscenza, da parte dei terzi, del fatto iscritto ed una presunzione relativa di non opponibilità ai terzi degli atti e dei fatti non iscritti (Bocchini, 528; Ibba-Marasà, 212; Cavanna, 45). Con riferimento alla prima, si precisa in dottrina che la presunzione sorge non già al momento della presentazione dalla domanda da parte dell'interessato, ma soltanto al momento dell'iscrizione da parte dell'ufficio in quanto la mera presentazione dell'istanza non è conoscibile da parte dei terzi (Cavanna, 46). Inoltre, la norma in commento non prevede alcun periodo di vacatio successiva all'iscrizione: deroga, invece, alla disposizione generale, l'art. 2448 dettato per le società di capitali e cooperative, ove è previsto l'efficacia parzialmente differita della pubblicità, divenendo assoluta la presunzione di conoscenza in capo ai terzi soltanto decorsi quindici giorni dall'iscrizione (sul punto, Luoni-Cavanna, 1221; Finardi, 63 ss.).

In giurisprudenza si osserva che per il disposto dell'art. 2298 — riguardante le società in nome collettivo, ma applicabile anche alla società in accomandita semplice in forza del richiamo contenuto nell'art. 2315 — le limitazioni dei poteri di rappresentanza del socio accomandatario risultanti dall'atto costitutivo non sono opponibili ai terzi se non siano iscritte nei registri di cancelleria presso il tribunale (oggi nel registro delle imprese) non essendo all'uopo sufficiente il deposito dell'atto costitutivo presso la cancelleria a norma dell'art. 2296, salvo che la società provi che il terzo conosceva dette limitazioni (Cass. n. 1884/1995).

La pubblicità costitutiva e pubblicità c.d. «sanante»

Come già evidenziato, in taluni casi l'ordinamento riconnette all'adempimento pubblicitario un effetto costitutivo, in quanto in quanto la sua esecuzione viene ad integrare e completare la fattispecie oggetto di registrazione (Luoni-Cavanna, 1021).

È questo il caso dell'iscrizione nel registro delle imprese dell'atto costitutivo di società di capitali e di cooperative in quando dall'adempimento dipende l'acquisto della personalità giuridica e la titolarità di un proprio patrimonio distinto da quello dei soci. Successivamente alla riforma del diritto societario, sulla base del nuovo art. 2436, comma 5, ha efficacia costitutiva anche l'iscrizione della deliberazione di modificazione dello statuto (si rinvia, per le opinioni dottrinarie sul punto, al commento dell'art. 2436).

Si parla di pubblicità « sanante », a seguito della quale verrebbe meno o si ridurrebbe sensibilmente la possibilità di far valere l'invalidità dell'atto: sarebbe il caso dell'art. 2332, sulla nullità della società, e degli artt. 2500-bis e 2504-quater, circa gli effetti dell'iscrizione dell'atto di trasformazione, di fusione o di scissione (Ibba-Marasà, 249 ss., Pavone La Rosa, in Tr. Bu. 2001, 103 ss.). In tali casi i vizi degli atti sarebbero privi di efficacia una volta perfezionatasi l'iscrizione dell'atto che li contiene nel registro delle imprese (Luoni-Cavanna, 1022 che evidenziano come abbia efficacia sanante anche la pubblicità della delibera che elimini dallo statuto una clausola nulla).

Pubblicità notizia

In alcuni casi gli adempimenti assumono efficacia di mera pubblicità notizia. In tal caso, la pubblicità non serve per rendere l'atto opponibile ai terzi, ma soltanto per renderlo comunque conoscibile ad essi, senza alcuna presunzione di conoscenza (sul punto, Cavanna, 50; Ibba-Marasà, 266 ss.).

L'iscrizione nelle sezioni speciali del registro delle imprese ha funzione di certificazione anagrafica e valore di pubblicità notizia (art. 8, comma 5, l. 29 dicembre 1993, n. 580): tuttavia, ai sensi dell'art. 2 d.lgs. 18 maggio 2001, n. 228, l'iscrizione degli imprenditori agricoli, dei coltivatori diretti e delle società semplici esercenti attività agricola nella sezione speciale del registro delle imprese, oltre alle funzioni di certificazione anagrafica ed a quelle previste dalle leggi speciali, ha l'efficacia dichiarativa.