Codice Civile art. 2379 ter - Invalidità delle deliberazioni di aumento o di riduzione del capitale e della emissione di obbligazioni (1).

Inquadramento

L'articolo in commento persegue l'obiettivo di garantire la stabilizzazione delle delibere di aumento e di riduzione (reale) del capitale del capitale e di emissione di obbligazioni (Centonze 54). La ratio della norma risiede, da una parte, in una esigenza pratica consistente nella irreversibilità o nella costosissima reversibilità delle modifiche patrimoniali e organizzative in concreto prodotte dalle deliberazioni in questione (Marchetti 823; Guerrieri, 2009, 259) e, dall'altra, in una esigenza sostanziale rappresentata dall'esigenza di tutelare l'affidamento riposto dai creditori, dai soci e dai terzi in genere in occasione di operazione sul capitale di rischio e obbligazionario (Genovese, 226).

La norma discrimina, quanto a disciplina, tra le società chiuse (primo comma) e le società aperte (secondo comma). Infatti, per le prime la norma prende in considerazione soltanto i vizi di nullità della delibera, mentre per le seconde anche quelli che danno luogo ad ipotesi di annullabilità.

Ciò posto, con riguardo alle società chiuse, il primo comma dispone sostanzialmente una riduzione del termine per impugnare da tre anni a centottanta giorni decorrenti dall'iscrizione della deliberazione nel registro delle imprese ovvero, in caso di vizio derivante dalla mancata convocazione dell'assemblea, a novanta giorni dall'approvazione del bilancio dell'esercizio nel corso del quale la deliberazione è stata anche parzialmente eseguita.

L'azione intesa a far dichiarare la nullità della delibera di aumento del capitale, per la nullità della delibera di riduzione del capitale per perdite resta soggetta alla decadenza di cui all'art. 2379 ter, 1 comma, c.c., non incidendo sul regime di proponibilità della domanda la natura derivata della nullità (Cass., n. 14932/2016).

Con riferimento alle società aperte, invece, il secondo comma preclude la dichiarazione di invalidità della deliberazione (anche nel caso in cui l'impugnazione sia stata tempestivamente proposta) allorquando, per le deliberazioni di aumento del capitale, stata iscritta nel registro delle imprese l'attestazione che l'aumento è stato anche parzialmente eseguito e, con riferimento alle deliberazione di riduzione del capitale e di emissioni di obbligazioni, la deliberazione sia stata anche parzialmente eseguita.

È stato, così, affermato che nelle società chiuse la nullità delle delibere indicate non può essere fatta valere una volta decorso un certo termine, mentre nelle società aperte, l'invalidità non può essere pronunziata se si è verificato l'evento dedotto nella norma (Centonze 54): si realizza, dunque, una sanatoria della delibera invalida (Lener 2004, 575).

La norma trova applicazione anche ai casi in cui le deliberazioni richiamate sono poste in essere dall'organo amministrativo, in quanto ricorrono le medesime esigenze di tutela e di certezza (Marchetti 325, Centonze, 57, Guerrieri, 2009, 261).

Nell'ambito dell'articolo in commento diviene elemento centrale la parziale esecuzione delle deliberazioni in quanto ad essa si ricollegano gli effetti stabilizzatori. In linea di massima, si ritiene che la parziale esecuzione consiste nel compimento di quegli atti idonei a modificare definitivamente l'organizzazione e il patrimonio sociale nel senso voluto dalla decisione invalida (Centonze 58).

Bibliografia

Abbadessa, L'assemblea: competenza, in Trattato Colombo-Portale, 3, 1, Torino, 1994; Abriani, L'assemblea, in Abriani, Ambrosini, Cagansso, Montalenti, Le società per azioni, in Tratt. Cottino, Padova, 2010; Angelici, Note in tema di procedimento assembleare, in Riv. not. 2005; Arieta, De Santis, Diritto processuale societario, Padova, 2004; Bavetta, La deliberazione assembleare non verbalizzata, Milano, 2008; Bertolotti, Assemblea, in Cavalli (a cura di), Assemblea e amministratori, Torino, 2014; Centonze, in Commentario del codice civile, a cura di Gabrielli, Delle società - Dell'azienda. Della concorrenza, artt. 2247-2378, a cura di Santosuosso, Torino, 2015; Cian, Invalidità e inesistenza delle deliberazioni e delle decisioni dei soci nel nuovo diritto societario, in Riv. soc. 2004, 773; Civerra, L'assemblea dei soci nelle società di capitali, Milano, 2011; Corea, art. 2378, in Commentario del codice civile, a cura di Gabrielli, Delle società - Dell'azienda. Della concorrenza, artt. 2247-2378, a cura di Santosuosso, Torino, 2015; Corea U., La sospensione delle deliberazioni societarie nel sistema della tutela giurisdizionali, Torino, 2008; Costa, Le assemblee speciali, in Tratt. Colombo, Portale, III, 2, Torino, 1993; D'Alessandro, Il conflitto di interessi nei rapporti tra socio e società, in Giur. comm. 2007, 3; Di Amato, Muscuolo, Sciumbata, Le assemblee nelle S.p.A., Milano, 2011; Di Amato, Artt. 2363-2371, in Di Amato, Muscuolo, Sciumbata, Le assemblee nelle S.p.A., Milano, 2011; Di Girolamo, in Commentario del codice civile, a cura di Gabrielli, Delle società - Dell'azienda. Della concorrenza, artt. 2247-2378, a cura di Santosuosso, Torino, 2015; Ferri jr., Il «rinvio» dell'assemblea, in Giur. comm. 1993, I, 707; Fiorio, in Commentario Cottino, Bonfante, Cagnasso, Montalenti, I, Bologna, 2004; Galgano, La forza del numero e la legge della ragione. Storia del principio di maggioranza, Bologna, 2007; Galgano, La società per azioni, in Trattato Galgano, VII, Padova, 1988; Galgano, Genghini, Il nuovo diritto societario, Le nuove società di capitali e cooperative, in Tratt. Galgano, XXIX, 1, Padova, 2006, 400; Genovese, Le fattispecie tipiche di invalidità, in Il nuovo diritto delle società, Liber amicorum Gian Franco Campobasso, diretto da Abbadessa, Portale, II, Torino, 2006; Grippo, Deliberazione e collegialità nella società per azioni, Milano, 1979; Guerrera, Le modificazioni dell'atto costitutivo. Profili generali, in Trattato delle società a responsabilità limitata, IV, a cura di Ibba e Marasà, Padova, 2009; Guerrera, Il verbale di assemblea, in Il nuovo diritto delle società, in Liber amicorum Gian Franco Campobasso, diretto da Abbadessa, Portale, II, Torino, 2006; Guerrera, La responsabilità deliberativa nelle società di capitali, Torino, 2004; Guerrieri, La nullità delle deliberazioni assembleari di società per azioni, Milano, 2009; Guerrieri, sub art. 2377, in Maffei Alberti (a cura di), Il nuovo diritto delle società, Padova, 2005; Jaeger, L'interesse sociale rivisitato(quarant'anni dopo), in Giur. comm. 2000, I, 795; Jaeger, La nuova disciplina della rappresentanza azionaria, in Giur. comm. 1974, I, 554; La Marca, Il danno alla partecipazione azionaria, Milano, 2012; Lener, in Commentario del codice civile, a cura di Gabrielli, Delle società - Dell'azienda. Della concorrenza, artt. 2247-2378, a cura di Santosuosso, Torino, 2015; Lener, Legittimazione all'intervento in assemblea nelle società quotate, in Abbadessa, Portale (diretto da), Il nuovo diritto delle società, Liber amicorum Gian Franco Campobasso, II, Torino, 2006; Lener, in Comm. Niccolini, Stagno D'Alcontres, I, Napoli, 2004; Lener, Tucci, Società per azioni. L'assemblea, Torino, 2012; Marchetti, art. 2375, in Commentario del codice civile, a cura di Gabrielli, Delle società - Dell'azienda. Della concorrenza, artt. 2247-2378, a cura di Santosuosso, Torino, 2015; Marchetti, art. 2379-ter, in Picciau (a cura di), Assemblea, in Comm. Marchetti, Bianchi, Ghezzi, Notari, Milano, 2008; Marziale, in Commentario romano al nuovo diritto delle società, diretto da d'Alessandro, II, 1, Padova, 2010; Massa Felsani, Il ruolo del presidente nell'assemblea della S.p.A., Milano, 2004; Maugeri, art. 2363, in Commentario del codice civile, a cura di Gabrielli, Delle società - Dell'azienda. Della concorrenza, artt. 2247-2378, a cura di Santosuosso, Torino, 2015; Montagnani, in Commentario Niccolini-Stagno d'Alcontres, I, Napoli, 2004; Pagni, Le azioni di impugnativa negoziale. Contributo allo studio della tutela costitutiva, Milano, 1998; Pasquariello, sub art. 2373, in Maffei Alberti (a cura di), Il nuovo diritto delle società, Commento sistematico al D.lgs. 17 gennaio 2003, n. 6 aggiornato al D.lgs. 28 dicembre 2004, n. 310, I, Padova, 2005; Rescio, L'assemblea nel progetto di riforma delle società di capitali, in Verso il nuovo diritto societario. Dubbi ed attese, Atti del Convegno, Firenze, 16.11.2002, in associazionepreite.it; Revigliono, La sostituzione delle deliberazioni invalide dell'assemblea di S.p.A., Milano, 1995; Rordorf, art. 2377, in Commentario romano al nuovo diritto delle società, a cura di D'Alessandro, II, 1, Padova, 2010; Sacchi, Il presidente dell'assemblea, in Riv. dir. civ. 1996, I, 288; Sacchi, L'intervento e il voto nell'assemblea della S.p.A., in Trattato Colombo-Portale, 3, Torino, 1993; Sacchi, Vicari, Invalidità delle deliberazioni assembleari, in Le nuove S.p.A., a cura di Cagnasso e Panzani, I, Bologna, 2010; Scala, Profili processuali dei nuovi articoli 2377 e 2378 in tema di delibere assembleari invalide, in Il nuovo diritto delle società, Liber amicorum Gian Franco Campobasso, diretto da Abbadessa, Portale, II, Torino, 2006; Sciumbata, Artt. 2372-2376, in Di Amato, Muscuolo, Sciumbata, Le assemblee nelle S.p.A., Milano, 2011; Serra, Il procedimento assembleare, in Trattato Colombo-Portale, 3, Torino, 1993, Silvetti, art. 2378, in Codice commentato delle società, II, Milano, 2008; Spena, 2379, in Comm. Sandulli-Santoro, I, Torino, 2003; Stagno d'Alcontres., L'invalidità delle deliberazioni dell'assemblea di S.p.A. La nuova disciplina, in Il nuovo diritto delle società, Liber amicorum Gian Franco Campobasso, diretto da Abbadessa, Portale, II, Torino, 2006; Tucci, in Commentario del codice civile, a cura di Gabrielli, Delle società - Dell'azienda. Della concorrenza, artt. 2247-2378, a cura di Santosuosso, Torino, 2015; Terrusi, L'invalidità delle delibere assembleari della S.p.A., Milano, 2007; Tuccillo, La sospensione dell'esecuzione delle deliberazioni assembleari, in Codice delle misure cautelari societarie, a cura di Nazzicone, Torino, 2012; Zanarone, L'invalidità delle delibere assembleari, in Trattato Colombo-Portale, 3, Torino, 1998.