Regio decreto - 16/03/1942 - n. 267 art. 33 - Relazione al giudice e rapporti riepilogativi 1 .

Contenuto della relazione

Il contenuto tipico della relazione ex art. 33 l.fall. può così essere schematizzato:

1) cause e circostanze del fallimento

1a) Cenni storici e vicende sociali

1b) Cause del dissesto

1c) Bilanci e tenuta scritture contabili

2) diligenza spiegata dal fallito nell'esercizio dell'impresa

3) responsabilità del fallito o di altri

4) atti già impugnati o da impugnare

Appare inoltre opportuno che la relazione contenga già, ove necessario, una proposta del curatore sulla parte che egli ritenga opportuno secretare, spiegandone succintamente i motivi, affinché il g.d. possa provvedere al riguardo in modo ancor più immediato. La relazione si pone, come è evidente, quale tramite fra il Giudice delegato, da un lato, e la Procura della Repubblica, dall'altro, contenendo aspetti relativi alla riclassificazione del bilancio ed alle responsabilità che possono avere immediato riflesso sulle eventuali indagini preliminari già in corso, ovvero svolgendo una funzione propulsiva in ordine all'inizio delle stesse. È infatti previsto che una copia della relazione, nel suo testo integrale, sia trasmessa al pubblico ministero (tale incombente avviene di solito a seguito del provvedimento con cui il g.d. ordina il deposito della relazione in cancelleria, rendendone così pubblico il testo, salvo che per le parti oggetto di secretazione. Si deve notare che il potere di secretazione di cui all'art. 33, da esercitare cum grano salis e con riferimento agli aspetti oggetto di interesse penale (per la riservatezza della fase delle indagini preliminari) o relativi alla proposta di azioni che possono comportare l'adozione di misure cautelari (per il venir meno altrimenti dell'»effetto sorpresa» che è funzionale ad assicurare la fruttuosità delle stesse) si collega, comunque, ad una più generale esigenza di riservatezza che per determinati atti del fascicolo fallimentare ne può portare all'inclusione in una sezione separata (cfr. art. 90 l.fall.). Come detto, il principio informatore contenuto nel dis. legge di riforma delle procedure concorsuali, in corso di approvazione, prevede sul punto un generale principio di trasparenza verso il fallito ed un onere di specifica individuazione degli atti coperti da segreto. Dal punto di vista contenutistico la relazione rappresenta uno dei documenti più importanti dell'intero fascicolo fallimentare: in primo luogo ha una funzione retrospettiva di ricostruzione delle vicende imprenditoriali o sociali, dovendo da questo punto di vista individuare esattamente i soggetti che si sono avvicendati – e per quali periodi – nell'attività di gestione e controllo dell'impresa. Tale indicazione deve poi coordinarsi con la individuazione non generica delle cause del dissesto, dovendosi in particolare specificare se e quali atti abbiano contribuito a determinare l'insolvenza ed operando una riclassificazione dei bilanci al fine di accertare il momento a partire dal quale gli organi sociali hanno operato nonostante la compromissione del patrimonio, nonché se essi hanno violato il canone di prudenza dell'art. 2486 c.c. È quindi essenziale che il curatore acceda immediatamente in azienda e prenda possesso della contabilità (e più in generale dei beni costituenti l'attivo della procedura), subito dopo la pronuncia di fallimento, al fine di evitare possibili dispersioni della documentazione utile a ricostruire le vicende che hanno preceduto l'apertura della procedura concorsuale. È ben possibile che parte della documentazione rilevante venga scoperta in seguito, o emerga attraverso documentazione messa a disposizione da terzi durante la fase di formazione dello stato passivo; in questo caso il curatore dovrà procedere a depositare un supplemento di relazione ex art. 33 l.fall. Il contenuto della relazione dovrà quindi evidenziare il grado di diligenza che il fallito ha mostrato nella gestione dell'impresa ed indicare fatti per cui ritenga sussistente una possibile responsabilità (del fallito, qualora la dichiarazione lo abbia riguardato personalmente, ma anche degli organi amministrativi e di controllo nelle società). Occorre inoltre che il curatore cerchi immediatamente di ricostruire il contenzioso pendente nel quale l'impresa fallita è coinvolta e gli eventuali atti che fossero già impugnati dai creditori. Particolare attenzione va dedicata all'esistenza di procedure esecutive pendenti, al fine di ottenerne una dichiarazione di improcedibilità o subentrarvi (per le esecuzioni fondiarie, che non subiscono l'improcedibilità ex art. 41 TUB, può essere comunque opportuno che il curatore vi intervenga per far valere gli interessi del fallimento). La relazione ex art. 33 ha di certo un coordinamento con un altro atto fondamentale che il curatore dovrà predisporre, il programma di liquidazione di cui all'art. 104-ter l.fall., pur se sotto l'aspetto contenutistico non è necessario che nella prima relazione siano già indicate tutte le attività liquidatorie che il curatore intende attivare e che saranno invece l'oggetto principale di questo successivo documento.

Circa il valore probatorio della relazione ex art. 33 l.fall., si è ritenuto che sono utilizzabili, quale prova a carico dell'imputato, le testimonianze indirette del curatore fallimentare sulle dichiarazioni accusatorie a lui rese da un coimputato rimasto contumace e poi trasfuse nella relazione di cui all'art. 33 l.fall. (Cass. pen. n. 38453/2015), mentre le dichiarazioni assunte dal curatore fallimentare e trasfuse nella relazione redatta ai sensi dell'art. 33 l.fall., se rese da un indagato o da un imputato di reato connesso o collegato nel medesimo procedimento o in separato procedimento, devono essere valutate unitamente agli altri elementi di prova che ne confermano l'attendibilità, ai sensi dell'art. 192, comma 3, c.p.p. (Fattispecie in cui la Corte ha annullato la sentenza di condanna dell'imputato fondata sulle dichiarazioni riportate nella relazione dal curatore fallimentare, non escusso in dibattimento a causa del suo decesso, ed a questi rese da soggetti coindagati, anch'essi non sentiti in giudizio) (Cass. pen. n. 20090/2015). Il tema delle dichiarazioni assunte dal curatore e della loro utilizzabilità in sede penale è oggetto di alterne pronunce: è si è infatti affermato che è utilizzabile, quale prova a carico dell'imputato, la testimonianza indiretta del curatore fallimentare sulle dichiarazioni accusatorie rese con una missiva da un coimputato non comparso in dibattimento e trasfuse dallo stesso curatore nella relazione redatta ai sensi dell'art. 33 l.fall. (Cass. n. 32388/2015) ma si è precisato che è utilizzabile, quale prova a carico dell'imputato, anche la testimonianza indiretta del curatore fallimentare sulle dichiarazioni accusatorie resegli da un coimputato non comparso al dibattimento, e trasfuse dallo stesso curatore nella relazione redatta ai sensi dell'art. 33 l.fall. Né sussiste, qualora l'imputato o il suo difensore non abbiano chiesto l'esame del predetto coimputato, la violazione dell'art. 526 c.p.p., in quanto, in tal caso, il dichiarante non si è per libera scelta volontariamente sottratto all'esame dell'imputato, stante la ratio dell'art. 526 c.p.p. preordinata ad assicurare la piena esplicazione del principio del contraddittorio che, tuttavia, non ha carattere assoluto ma è rimesso alla discrezionalità della parte, la quale può scegliere liberamente le prove da introdurre e da escutere nel processo, con la conseguenza che non può dolersi della mancata assunzione o escussione di prove non richieste (Cass. pen. n. 3885/2014).

Rapporti riepilogativi

A differenza della relazione iniziale, che ha un contenuto storico-ricostruttivo, volto ad accertare soprattutto le vicende che hanno preceduto la dichiarazione di fallimento, i successivi rapporti riepilogativi hanno la funzione sì di registrare le attività compiute dal curatore (che infatti deve allegare un rendiconto della gestione del periodo interessato dal rapporto), ma anche quella di indicare prospetticamente in che direzione sta andando la procedura e quali attività il curatore sta seguendo. Il rapporto deve infatti contenere le informazioni che siano state acquisite dopo la redazione della relazione iniziale, ma anche riepilogare le attività svolte e, deve ritenersi, quelle che si accinge a compiere. Al rapporto vanno allegati gli estratti conto bancari o postali della procedura, che devono ovviamente coincidere con le movimentazioni esposte nel rendiconto di gestione del periodo. La cadenza di questa relazione è semestrale (viene così superata la precedente periodicità mensile che, di fatto, non veniva quasi mai osservata). All'allungamento del periodo di osservazione di ciascun rapporto si è, tuttavia, accompagnata una certa procedimentalizzazione: il rapporto va infatti trasmesso al comitato dei creditori che può sollevare osservazioni al riguardo ed il rapporto stesso, generalmente solo dopo la preliminare presentazione al C.d.c. ed unitamente alle eventuali osservazioni di quest'ultimo, viene inviato alla cancelleria del g.d. per l'esercizio dei compiti di vigilanza e controllo allo stesso spettanti (l'invio può avvenire oggi con modalità anche esclusivamente telematiche). Altra copia è inviata alla Camera di commercio, sempre con modalità telematiche, per la pubblicazione nel registro delle imprese. Quest'ultimo incombente vuole favorire la trasparenza della procedura e l'accessibilità a terzi ed ai creditori delle informazioni contenute nel rapporto semestrale di cui all'art. 33 ult. comma l.fall. Proprio al fine di aumentare ancora la trasparenza della procedura, l'ultimo comma della norma in esame è stata recentemente modificando inserendo una parte finale che recita: «nello stesso termine altra copia del rapporto, assieme alle eventuali osservazioni, è trasmessa a mezzo posta elettronica certificata ai creditori e ai titolari di diritti sui beni». Tale periodo è stato aggiunto dal d.l. n. 179/2012, convertito con l. n. 221/2012, e la nuova disposizione si applica dal 19 dicembre 2012 anche alle procedure di fallimento, di concordato preventivo, di liquidazione coatta amministrativa e di amministrazione straordinaria pendenti, rispetto alle quali, alla stessa data, non era stata effettuata la comunicazione rispettivamente prevista dagli articoli 92, 171, 207 l.fall. o dall'articolo 22 d.lgs. 8 luglio 1999, n. 270. Per le procedure in cui, alla data 19 dicembre 2012, fosse già stata effettuata la comunicazione suddetta, la nuova disposizione si applica a decorrere dal 31 ottobre 2013. Va soggiunto che questa modifica ed esigenza di trasparenza è stata dal legislatore generalizzata anche alla fase finale della procedura fallimentare ed alla fase post omologa del concordato preventivo. Si è infatti previsto che unitamente all'istanza di cui all'art. 119, primo comma, l.fall., il curatore deposita un rapporto riepilogativo finale redatto in conformità a quanto previsto dall'articolo 33, quinto comma, del medesimo regio decreto. Conclusa l'esecuzione del concordato preventivo con cessione dei beni, si procede a norma del periodo precedente, sostituendo il liquidatore al curatore (art. 16-bis, comma 9-ter della l. n. 221/2012). Per il concordato preventivo analoga previsione è stata inserita all'ultimo comma dell'art. 182 l.fall. (per il concordato liquidatorio la predisposizione semestrale spetta al liquidatore e l'invio ai creditori al commissario giudiziale) ed all'art. 16-bis, comma 9-quater della legge cit. (per il concordato in continuità sia la redazione con cadenza semestrale che l'invio ai creditori sono stati previsti come adempimenti posti a carico del commissario giudiziale).