Regio decreto - 16/03/1942 - n. 267 art. 54 - Diritto dei creditori privilegiati nella ripartizione dell'attivo.

La disciplina degli interessi

L'art. 55 l.fall., da leggersi in connessione con l'ultimo comma dell'art. 54 l.fall., dispone che «la dichiarazione di fallimento sospende il corso degli interessi convenzionali o legali, agli effetti del concorso, fino alla chiusura del fallimento, a meno che i crediti non siano garantiti da ipoteca, da pegno o privilegio, salvo quanto è disposto dal comma 3 dell'articolo 54».

La sospensione degli interessi sui crediti chirografari vale per tutta la durata del fallimento e solo ai fini del concorso.

In giurisprudenza si è ritenuto che con riferimento alla decorrenza della sospensione degli interessi sui crediti chirografari ammessi al passivo, ai sensi dell'art. 55 legge fall., nell'ipotesi in cui, ad una prima dichiarazione di fallimento da parte del tribunale, poi riconosciuto incompetente (dalla S.C. in sede di conflitto positivo virtuale di competenza, come nella specie, o di regolamento facoltativo), segua una seconda dichiarazione di fallimento dello stesso imprenditore da parte del tribunale designato competente, il blocco degli interessi si verifica con la prima sentenza, anche se emessa da giudice incompetente, non essendo tale sentenza nulla e non essendo i suoi effetti sostanziali travolti dalla cassazione, come avviene per quelli processuali. Tali conclusioni non trovano ostacolo: nel principio di inderogabilità della competenza territoriale in materia fallimentare e nella natura costitutiva della dichiarazione di fallimento, atteso che la seconda pronuncia ha effetto confermativo del precedente accertamento dello stato di insolvenza; nella assenza di una norma espressa, stante la enucleabilità di tale previsione (ora emersa con l'art, 9-bis introdotto dal legislatore del 2006) dal sistema della legge fallimentare, in ragione della sua «ratio» ispiratrice e dei correlati principi informatori, secondo un'interpretazione costituzionalmente orientata, rispettosa del principio della ragionevole durata del processo e della garanzia del processo giusto (art. 111 Cost.), idonea ad escludere esiti contraddittori rispetto ai suddetti principi. (Cass. S.U., n. 26619/2007, in Foro it., 2008, I, c. 803, con nota di Perrino)

La regola della sospensione degli interessi sui crediti chirografari opera anche rispetto al fideiussore che abbia soddisfatto, dopo il fallimento, le ragioni del creditore. Il fideiussore che ha pagato il debito dopo il fallimento del debitore principale non può concorrere, nel fallimento, per gli interessi (e la rivalutazione monetaria) maturati dopo la dichiarazione del fallimento stesso, ancorché li abbia corrisposti al creditore, atteso che, ai sensi della generale disposizione di cui alla l.fall., art. 55, la dichiarazione del fallimento sospende il corso degli interessi (salvo si tratti di credito garantito da privilegio, pegno o ipoteca), onde egli può esercitare soltanto l'azione di surroga nei diritti del creditore principale, non anche quella di regresso, che ha contenuto più ampio della prima, comprendendo, ai sensi dell'art. 1950 c.c., anche gli interessi e le spese (Cass. n. 16078/2004). Pare evidente che se il fideiussore non può in via di surroga insinuare altro che l'ammontare originario del credito garantito non può esservi danno per i creditori concorrenti, proprio perché il credito rimane immutato nel suo ammontare (Cass. n. 19097/2007).

In caso di consecuzione di procedure, in particolare nel caso di fallimento conseguente al concordato preventivo, prima della riforma, l'orientamento maggioritario era nel senso di far decorrere la sospensione dalla presentazione del ricorso per l'ammissione alla prima procedura, assumendo rilievo l'originario stato di insolvenza (Cass. n. 5284/1994).

Con riferimento all'amministrazione controllata, invece, si riteneva che la sospensione non retroagiva, in caso di successivo fallimento, alla data di apertura dell'amministrazione controllata (Cass. n. 1638/1995; contra, Cass. n. 28445/2008).

La questione sembra essere stata implicitamente risolta con l'art. 69-bis l.fall., come modificato dal d.l. n. 83/2012, conv. in l. n. 134/2012, che ha disposto che in caso di consecuzione di procedure i termini per l'esperimento delle azioni previste dagli artt. 64, 65, 67 e 69 decorrono dalla data di pubblicazione della domanda di concordato.

Ma anche al di fuori dell'ipotesi di consecuzione delle procedure, il principio della sospensione degli interessi trova applicazione in tutte le procedure concorsuali (art. 169 in merito al concordato preventivo; art. 201 in tema di liquidazione coatta amministrativa; art. 36 d.lgs. n. 270/1999; l. n. 3/2002 sulla composizione delle crisi da sovraindebitamento), ma non anche nelle altre ipotesi di liquidazione patrimoniale disciplinate dall'ordinamento (Cass. n. 4174/1987).

Una volta chiusa la procedura fallimentare, ex art. 120 l.fall., i creditori potranno agire contro il debitore tornato in bonis anche per gli interessi nel frattempo maturati.

La giustificazione della regola della sospensione degli interessi la si rinviene, secondo la maggioranza degli autori, nell'esigenza di non gravare il patrimonio del debitore fallito, ormai sottratto alla sua gestione, di debiti ulteriori rispetto a quelli che egli aveva la possibilità di adempiere (Inzitari).

A ben vedere, tuttavia, se questa fosse la ratio della sospensione, non si spiegherebbe per quale motivo il debitore tornato in bonis è obbligato anche con riferimento agli interessi maturati in pendenza della procedura fallimentare, accessori al credito in linea capitale non soddisfatto in pendenza del fallimento. Ed ecco che altra parte della dottrina ha, dunque, inteso rinvenire nella sospensione in esame l'espressione di un principio di politica processuale volto a rendere meno gravoso il compito degli organi fallimentari, ed in primis del curatore, già tenuti a districarsi tra il pendolo delle verifiche dello stato passivo e le asperità della liquidazione patrimoniale in sede concorsuale (Bonsignori, 384 ss.).

La sospensione degli interessi riguarda solo il debitore fallito in costanza di fallimento, dunque, salva restando la possibilità per il creditore di ottenere dagli eventuali suoi garanti il pagamento anche degli interessi maturati dopo la dichiarazione di fallimento, mentre in sede di surroga il garante non potrà essere ammesso al passivo per una somma superiore al capitale per il quale egli sia stato escusso dal creditore con gli interessi maturati fino alla data della sentenza dichiarativa di fallimento.

Tuttavia, il creditore che intenda soddisfarsi, a procedura chiusa, degli interessi sul capitale maturati in costanza di fallimento trova un limite nel beneficio dell'esdebitazione al quale il debitore persona fisica sia stato ammesso (Lamanna, 800; Guizzi, 1098).

L'eccezione degli interessi cui crediti prelatizi

Il terzo comma dell'art. 54 l.fall. costituisce un'eccezione alla regola della sospensione degli interessi.

In particolare, non subiscono la detta regola i crediti garantiti da privilegio, pegno o ipoteca, per i quali il trattamento degli interessi in sede fallimentare è regolato rispettivamente dagli articoli 2749, 2788 e 2855 c.c.

Il citato comma dell'art. 54 l.fall., sul punto, ha recepito i dicta della Corte costituzionale che aveva dichiarato l'illegittimità costituzionale del comma in questione per violazione dell'art. 3 Cost. nella parte in cui non richiamava tra i crediti per i quali non valesse la regola della sospensione anche quelli privilegiati, secondo il disposto dell'art. 2749 c.c. (Corte cost. n. 162/2001, in Fall., 2001, 1301, con nota di Bozza, Trattamento degli interessi sui crediti privilegiati alla luce della sentenza della Corte Costituzionale 28/5/2001, n. 162, intervenuta a distanza di anni da un arresto delle SS.UU. della Suprema Corte che aveva patrocinato una interpretazione letterale della disposizione vigente prima della riforma del 2006).

Ne risulta che per i crediti assistiti da privilegio generale o speciale la prelazione si estende agli interessi maturati nell'anno in corso alla data del fallimento ed a quelli dell'anno precedente; per i crediti pignoratizi, a quelli dell'anno in corso alla data del fallimento; per i crediti ipotecari, a quelli delle due annate anteriori e a quella in corso alla data della dichiarazione di fallimento.

Tuttavia, a dispetto della dizione letterale della locuzione «annata in corso alla data della dichiarazione di fallimento», che il comma in questione equipara, quoad effectum, all'atto di pignoramento, essa è unanimemente intesa nel senso che la prelazione nel collocamento degli interessi, ove invocabile, copre quelli maturati durante l'annata in corso alla data della dichiarazione di fallimento, ma comunque non oltre il dies della dichiarazione di fallimento, allo stesso modo di come è intesa, nell'ambito dell'espropriazione singolare, la stessa locuzione con riferimento alle norme del codice civile alle quali rinvia il terzo comma dell'art. 54 l.fall (cfr. Trib Ariano Irpino, 18 dicembre 2001, in Giur. merito, 2002, 948; Trib. Piacenza, 25 novembre 1997, in Dir. fall., 1998, II, 122).

Orbene, durante il fallimento il credito per interessi sul capitale assistito da privilegio, pegno o ipoteca, maturato fino alla data della dichiarazione di fallimento, è collocato in prelazione nei limiti e alle condizioni previsti nei tre citati articoli del codice civile, mentre, sempre secondo questi ultimi articoli, richiamati dal terzo comma dell'art. 54 l.fall., sono collocati in prelazione fino alla data della vendita dei beni su cui grava il diritto di garanzia gli interessi nella misura legale.

Secondo un consolidato orientamento interpretativo, l'eccezionalità della previsione dell'ultimo comma dell'art. 54 l.fall esclude che siano collocati in chirografo gli interessi maturati successivamente alla data della dichiarazione di fallimento per la differenza tra il tasso legale e quello convenzionale stabilito nel titolo (cfr. Vassalli, 335 ss.; in giurisprudenza, Cass. n. 4371/1994, Cass. n. 2981/1995).

Le eccezioni nell'eccezione

L'ultimo periodo del terzo comma dell'art. 54 l.fall costituisce, se così si può dire, una eccezione nell'eccezione.

Con riferimento ai crediti assistiti da privilegio generale, infatti, il decorso degli interessi cessa non alla data della vendita dei beni su cui si esercita la prelazione, evidentemente fino all'integrale pagamento del capitale ammesso al passivo, bensì alla data del deposito del progetto di riparto nel quale il credito è soddisfatto «anche se parzialmente».

Ne consegue che se l'attività di liquidazione della massa mobiliare del debitore fallito non sia terminata e si proceda a riparto parziale con il quale il credito assistito da privilegio generale non sia integralmente soddisfatto, sulla parte di capitale non soddisfatto non matureranno ulteriori interessi a favore del creditore, contrariamente a quello che era un orientamento consolidato in giurisprudenza, secondo cui «nelle procedure concorsuali i crediti assistiti da privilegio generale, come i crediti di lavoro, cessano di produrre interessi con la liquidazione dell'attività mobiliare del debitore, integralmente, se questa si verifichi in unico contesto ovvero gradualmente e proporzionalmente, se la liquidazione medesima venga effettuata per fasi successive» (Cass. n. 6112/1984; criticamente, rispetto all'orientamento espresso nell'arresto da ultimo citato, Bonfatti, 231).

Un'ulteriore eccezione rispetto al dies ad quem della decorrenza degli interessi, fissato dall'articolo 54, ultimo comma, in relazione agli articoli 2749, 2788 e 2855 c.c., è costituita dalla disposizione di cui al secondo comma dell'art. 111-bis, in base alla quale «il corso degli interessi (sui crediti prededucibili) cessa al momento del pagamento».

Sicché il capitale del credito prededucibile (art. 111 u.c. l.fall.) produce interessi anche se l'attivo del fallimento non sia sufficiente e se, di conseguenza, tali crediti siano pagati proporzionalmente, ai sensi dell'ultimo comma dell'art. 111-bis l.fall. (Maffei Alberti, 278).

Gli interessi nel caso di surroga dell'INPS nel credito del TFR

L'art. 2 della legge 29 maggio 1982, n. 297 attribuisce ai lavoratori la possibilità di richiedere al Fondo di garanzia per il trattamento di fine rapporto presso l'INPS il loro credito per capitale ed accessori, con decorrenza dalla maturazione del diritto fino all'integrale pagamento (Cass. n. 11009/2008)

In caso di surroga ex art. 115, ultima proposizione, l.fall., tuttavia, all'INPS non spetta più di quanto sarebbe spettato al creditore surrogato che, vantando un privilegio generale sui mobili del debitore, avrebbe diritto agli interessi sul capitale fino alla data del deposito del progetto di ripartizione parziale nel quale il suo credito risultasse anche solo parzialmente soddisfatto (art. 54, u.c., l.fall.).

Gli interessi nel pagamento dei tributi

Con riferimento alla mora nel pagamento dei tributi, ormai è risalente l'insegnamento secondo il quale non interferisce con la giurisdizione delle Commissioni tributarie il giudice fallimentare, che, nel pronunciare sulla domanda di insinuazione tardiva, al passivo di una procedura di amministrazione straordinaria di grande impresa in crisi (artt. 101 e 209 legge fall., richiamati dall'art. 1, ultimo comma, legge n. 95 del 1979), dell'indennità di mora per ritardato pagamento di tributi diretti (art. 30 d.P.R. n. 602 del 1973), si limiti a controllare l'opponibilità della pretesa dell'esattore nei confronti degli altri creditori concorsuali, senza decidere la questione dell'esistenza del credito tributario, devoluta alla cognizione delle predette Commissioni (Cass. S.U., n. 6498/1995).

Ne deriva che anche gli interessi di mora sui tributi assistiti da privilegio generale ex art. 2752 c.c. sono a loro volta assistiti dallo stesso privilegio; e i limiti entro i quali tale privilegio può essere riconosciuto in sede concorsuale sono gli stessi di quelli fissati dall'ultimo comma dell'art. 54 l.fall., con il rinvio all'art. 2749 c.c.

Occorre rimarcare che, in seguito al d.l. n. 98/2011, convertito in l. n. 111/2011, anche le sanzioni dovute secondo le norme in materia di imposta sul reddito delle persone fisiche, imposta sul reddito delle persone giuridiche, imposta sul reddito delle società, imposta regionale sulle attività produttive sono assistite dallo stesso privilegio che assiste il relativo capitale.

Il nuovo "Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza"

Il testo del nuovo art. 153 d.lgs. n. 14/2019 - Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza (in vigore dal 15 agosto 2020), corrisponde sostanzialmente, per i primi tre commi, al testo del vecchio art. 54 l.f., con l'aggiunta, in coda, di altri due commi. Si è testualmente previsto che se il credito è garantito da ipoteca, la prelazione si estende anche alle spese di costituzione, di iscrizione e di rinnovazione dell'ipoteca. Anche questa previsione sembra niente altro che una ripetizione, nell'ambito del codice della crisi e dell'insolvenza, di quanto già previsto in generale dal primo comma dell'art. 2855 c.c. Il comma 5 dell'art. 153, invece, reca delle disposizioni che vanno lette in raccordo con il contenuto del precedente art. 152.

E' stabilito che se il credito nei confronti del debitore sottoposto a liquidazione giudiziale è garantito da pegno o da privilegio speciale mobiliare di cui agli artt. 2756 e 2761 c.c., la prelazione in favore del creditore si estende anche alle spese occorse per la costituzione del pegno e, nel caso in cui il credito prelatizio sia realizzato al di fuori della liquidazione giudiziale in corso ai sensi dell'art. 152, commi 1 e 2, del Codice della crisi e dell'insolvenza, alle spese di conservazione e vendita del bene costituito in pegno o oggetto del privilegio.

In realtà, le spese per la conservazione e la vendita, se l'escussione del pegno o del privilegio speciale mobiliare indicato nel comma 5 fosse a cura della procedura di liquidazione giudiziale, come pure consente l'art. 152, comma 4, del codice dell'insolvenza e della crisi, sarebbero da soddisfarsi in prededuzione. Orbene, sembra che la scelta di inglobare nello stesso grado di prelazione dei privilegi speciali mobiliari di cui agli artt. 2756 e 2761 c.c. anche le spese sostenute dal creditore privilegiato per la conservazione e la vendita dei beni oggetto di privilegio danneggi il creditore, che si vedrà, per i crediti derivanti da quelle spese, posposto ad altri ipotetici creditori privilegiati del suo debitore (v. artt. 2777 e 2778 c.c.).

Sarebbe stato, dunque, più corretto attribuire ai crediti per spese e conservazione dei beni maturati in capo al creditore privilegiato di cui agli artt. 2756 e 2761 c.c. il grado poziore, assimilandoli ai crediti per spese di giustizia di cui all'art. 2755 c.c., in base al disposto dell'art. 2777 c.c.

Tale conclusione, del resto, è confermata dal fatto che l'art. 152, comma 3, del nuovo codice della crisi e dell'insolvenza attribuisce al creditore prelatizio ivi contemplato il diritto di soddisfarsi del suo credito ammesso al passivo con prelazione “al netto delle spese”, come se dunque le spese per la conservazione e la vendita fossero la prima voce di credito a dovere essere soddisfatta.

Questo problema non si pone per il pegno, in quanto, già secondo il combinato disposto degli artt. 2747 e 2748 c.c., il pegno prevale su qualsiasi privilegio mobiliare.

L'ultima parte del comma 5 dell'art. 153 del d.lgs. n. 14 del 2019, infine, estende il pegno non possessorio alle spese di individuazione e consegna del bene oggetto della garanzia, secondo l'art. 1, commi 7 bis e ss. del d.l. n. 59/2016, conv., con modificazioni, nella l. n. 119/2016.