Codice Civile art. 42 bis - Trasformazione, fusione e scissione1

Nuova disciplina

La nuova disposizione interviene a cristallizzare una prassi diffusa tra gli uffici amministrativi coinvolti nelle suddette operazioni, anche se non espressamente disciplinata. Prima della riforma del diritto societario (d.lgs. n. 6/2003) era opinione diffusa che i fenomeni della trasformazione, della fusione e della scissione fossero tipicamente endosocietari e, dunque, che non potessero valere anche per altre tipologie di enti (v. Magliulo, 2018, 32).

Nella relazione illustrativa al Codice del Terzo settore, i compilatori chiariscono che, con il nuovo art. 42-bis, si è inteso favorire i processi di trasformazione, fusione o scissione delle associazioni e fondazioni, conseguenti alla nuova configurazione degli enti del Terzo settore, introdotta con il d.lgs. n. 117/2017. Il favor verso la vicenda trasformativa emerge limpidamente nel comma 1 dell'articolo in esame, in cui, come principio, viene espressa la libera trasformabilità delle associazioni e delle fondazioni, sub specie di trasformazioni, fusioni o scissioni. Ciò a condizione che la trasformazione non sia espressamente esclusa dall'atto costitutivo o dallo statuto. Sul piano delle conseguenze, la trasformazione produce gli effetti di cui all'art. 2498 e, pertanto, si registra continuità dei rapporti giuridici, nel senso che, con la trasformazione l'ente trasformato conserva i diritti e gli obblighi e prosegue in tutti i rapporti anche processuali dell'ente che ha effettuato la trasformazione. La vicenda trasformativa passa attraverso alcune formalità. Infatti, l'organo di amministrazione deve predisporre una relazione relativa alla situazione patrimoniale dell'ente in via di trasformazione contenente l'elenco dei creditori, aggiornata a non più di centoventi giorni precedenti la delibera di trasformazione, nonché la relazione di cui all'art. 2500-sexies, comma 2. Si applicano inoltre gli artt. 2499, 2500, 2500-bis, 2500-ter, comma 2, 2500-quinquies e 2500-nonies, in quanto compatibili. In virtù di detto richiamo, si applicano, nella misura in cui risultino compatibili, l'art. 2499, sui limiti alla trasformazione; l'art. 2500, su contenuto, pubblicità ed efficacia della trasformazione; l'art. 2500-bis, sulla validità dell'atto dopo la pubblicità della trasformazione e sul diritto al risarcimento del danno eventualmente spettante ai partecipanti all'ente trasformato ed ai terzi danneggiati dalla trasformazione; l'art. 2500-ter, limitatamente però al secondo comma di esso, che riguarda il capitale della società e la determinazione dei valori attuali degli elementi dell'attivo e del passivo; l'art. 2500-quinquies, che concerne la responsabilità dei soci per le obbligazioni sociali preesistenti; l'art. 2500-nonies, sull'eventuale opposizione da parte dei creditori.

Ai sensi del quarto comma dell'art. 42-bis, alle fusioni e alle scissioni si applicano, rispettivamente, le disposizioni di cui alle sezioni II e III del capo X, titolo V, libro V, “in quanto compatibili”. La clausola di compatibilità può condurre a rilevanti dubbi interpretativi soprattutto in ragione della eterogeneità dei fenomeni che possono essere inclusi dall'istituto in esame.

Alla luce de rilievi svolti, l'introduzione nel Codice Civile dell'art. 42-bis, rappresenta la volontà legislativa di inserire una apposita disciplina delle trasformazioni, fusioni e scissioni degli enti del titolo II del libro I del Codice Civile stesso, e questo regime neofita si presenta costruito in analogia alla corrispondente disciplina in materia societaria, alla quale viene fatto anche, come visto, un espresso rinvio.

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Gli atti relativi alle trasformazioni, alle fusioni e alle scissioni per i quali il libro V prevede l'iscrizione nel Registro delle imprese sono iscritti nel Registro delle Persone Giuridiche ovvero, nel caso di enti del Terzo settore, nel Registro unico nazionale del Terzo settore.