Legge - 20/05/2016 - n. 76 art. 1

Scioglimento per morte del partner

La morte o la dichiarazione di morte presunta di una delle parti dell'unione civile determina lo scioglimento ai sensi dell'art. 1, comma 22 l. n. 76/2016. In caso di morte del prestatore di lavoro, le indennità indicate dagli artt. 2118 e 2120 c.c. devono corrispondersi anche alla parte dell'unione civile (art. 1, comma 17, l. n. 76/2016, cit.).

Al verificarsi di tali circostanze consegue automaticamente ed ope legis la cessazione del vincolo, come avviene per il matrimonio. Ciò è confermato anche dal rinvio all'art. 65 c.c., contenuto nell'art. 1, comma 5 l. n. 76/2016, secondo cui una volta divenuta eseguibile la sentenza che dichiara la morte presunta, il coniuge può contrarre una nuova unione (o un matrimonio). Ai sensi del rinvio agli artt. 65 e 68 c.c., anche per le unioni civili, divenuta eseguibile la sentenza che dichiara la morte presunta, il coniuge può contrarre una nuova unione (o matrimonio). Il vincolo contratto successivamente diviene nullo quando la persona della quale fu dichiarata la morte presunta ritorni o ne sia accertata l'esistenza. Sono salvi gli effetti civili dell'unione civile dichiarata nulla.

Scioglimento ex art. 3 legge 1 dicembre n. 898 1970

L'art. 1, comma 23 della novella stabilisce che «l'unione civile si scioglie altresì nei casi previsti dall'art. 3, comma 1, n. 1 e n. 2, lettere a), c), d) ed e) della legge 1 dicembre 1970, n. 898». Tali sono, in sintesi, talune ipotesi di condanna penale del partner e di scioglimento del vincolo ottenuto all'estero.

Nello specifico, le ipotesi richiamate sono:

1) la condanna penale di uno dei partner (art. 3, comma 1, n. 1 legge n. 898/1970) con sentenza passata in giudicato, successiva alla costituzione dell'unione civile, anche per fatti commessi in precedenza, a:

- lett. a): ergastolo ovvero ad una pena superiore ad anni quindici, anche con più sentenze, per uno o più delitti non colposi, esclusi i reati politici e quelli commessi per motivi di particolare valore morale e sociale;

- lett b): qualsiasi pena detentiva per il delitto di incesto (art. 564 c.p.), per induzione, costrizione, sfruttamento o favoreggiamento della prostituzione o per uno dei delitti di cui agli artt. 519 c.p. (violenza carnale), 521 c.p. (atti di libidine violenta), 523 c.p. (ratto a fine di libidine) e 524 c.o. (ratto di persona minore di anni quattordici o inferma, a fine di libidine o di matrimonio).

- lett. c): qualsiasi pena per omicidio volontario di un figlio ovvero per tentato omicidio a danno del partner o di un figlio;

- lett. d): qualsiasi pena detentiva, con due o più condanne, per il delitto di lesione personale gravissima (art. 582 c.p. e art. 583 comma 2 c.p.), di violazione degli obblighi di assistenza familiare (art. 570 c.p.), di maltrattamenti contro familiari e conviventi (art. 572 c.p.) e di circonvenzione di incapace (art. 643 c.p.), in danno del partner o di un figlio.

2) nei casi in cui (art. 3, comma 2 legge n. 898/1970):

- lett. a): l'altro coniuge è stato assolto per vizio totale di mente da uno dei delitti previsti nelle lettere b) e c) del numero 1) art. 3, quando il giudice competente a pronunciare lo scioglimento accerti l'inidoneità del convenuto a mantenere o ricostituire la convivenza familiare.

- lett. c): il procedimento penale promosso per i delitti previsti dalle lettere b) e c) del n. 1) dell'art. 3 si è concluso con sentenza di non doversi procedere per estinzione del reato, quando il giudice competente a pronunciare lo scioglimento ritenga che nei fatti commessi sussistano gli elementi costitutivi e le condizioni di punibilità dei delitti stessi;

- lett. d): il procedimento penale per incesto si è concluso con sentenza di proscioglimento o di assoluzione che dichiari non punibile il fatto per mancanza di pubblico scandalo;

- lett. e): l'altra parte, cittadino straniero, ha ottenuto all'estero l'annullamento o lo scioglimento dell'unione civile o ha contratto all'estero nuova unione civile o matrimonio. In questo caso, il partner italiano ha la possibilità di ottenere una pronuncia di scioglimento anche in Italia, ipotesi diversa ed alternativa rispetto al riconoscimento della pronuncia ottenuta all'estero.

I primi commentatori hanno discusso se le cause di scioglimento sopra indicate fossere automatiche oppure se fosse necessario attivare una procedura giudiziale o stragiudiziale per la cessazione del vincolo. Un indirizzo esclude l'automaticità dello scioglimento del vincolo alla luce dell' esplicito richiamo all'art. 3 della legge sul divorzio, secondo il quale lo scioglimento del matrimonio può essere domandato da uno dei coniugi. Anche per le unioni civili occorrerebbe l'attivazione del procedimento per pervenire allo scioglimento dell'unione. (De Filippis, 229). Un altro indirizzo ritiene invece che «tale ultima argomentazione può, però, essere superata con le seguenti considerazioni. Innanzitutto, la legge n. 76/2016 non effettua un rinvio generale all'intero art. 3 legge div. (nel qual caso si sarebbe dovuto considerare tali circostanze come condizioni per l'azionamento della domanda di scioglimento dell'unione, come avviene per il matrimonio), ma solo ad alcune specifiche ipotesi contemplate in esso (l'unione civile si scioglie nei casi previsti dall'art. 3, comma 1, n. 1 e n. 2, lettere a), c), d) ed e) della legge 1 dicembre 1970, n. 898); inoltre, è statuito che al loro verificarsi, l'unione civile “si scioglie”, facendo così intendere una sorta di automaticità della cessazione del vincolo. Se il legislatore avesse ritenuto necessario attivare le procedura di scioglimento dell'unione civile, avrebbe usato una diversa espressione, quale ad esempio “lo scioglimento dell'unione civile può essere richiesto nei casi previsti dall'art.....”». (Oliva, 78). L'accertamento dello scioglimento del vincolo necessita del vaglio giudiziale, atteso che appare indispensabile verificare le ragioni che hanno portato alla cessazione del rapporto nel contraddittorio tra le parti e secondo le garanzie di legge, ciò in ragione delle conseguenze che possono derivare dalla crisi degli uniti civilmente. Infatti, nell'ipotesi in cui allo scioglimento del vincolo conseguano questioni di natura economica (es. mantenimento, assegnazione casa familiare, attribuzione quota tfr, ecc) e/o attinenti ai minori, la parte interessata dovrebbe adire il tribunale, secondo la procedura prevista per il divorzio e/o per il mantenimento ed affidamento dei figli.

Scioglimento previa dichiarazione dinanzi all'ufficiale di stato civile

Ai sensi dell'art. 1, comma 24 n. 76/2016, «l'unione civile si scioglie, inoltre, quando le parti hanno manifestato anche disgiuntamente la volontà di scioglimento dinanzi all'ufficiale dello stato civile. In tale caso la domanda di scioglimento dell'unione civile è proposta decorsi tre mesi dalla data della manifestazione di volontà di scioglimento dell'unione»

Si deve distinguere questa causa di scioglimento dell'unione da quella prevista dall'art. 1, comma 5, che prevede la nullità del vincolo per il mancato rispetto del precedente comma 4, declinando le cause impeditive alla costruzione dell'unione analogamente a quanto disposto negli artt. 84-92 c.c. in tema di condizioni necessarie per contrarre matrimonio. La differenza è che mentre nella fase dello scioglimento l'atto si è validamente formato, ma, essendo venuto meno il consenso alla prosecuzione del rapporto, gli uniti civilmente decidono di sciogliere il vincolo, il rimedio della nullità colpisce l'atto nella fase della sua formazione. Si tratta di una patologia negoziale originata dalla presenza di vizi antecedenti o contemporanei alla sua costituzione, divergenti da quelli che danno origine al divorzio, che, invece, interviene con efficacia ex nunc al verificarsi id circostanze che dipendono da eventi sopravvenuti attinenti all'atto di costituzione, dando luogo allo scioglimento del legame.

Con l'art. 1, comma 24 il legislatore ha voluto dare espressione all'autonomia privata dei singoli, anche nella fase patologica del rapporto.

La norma introduce una procedura di scioglimento ad hoc, che prevede due fasi:

1) le parti, congiuntamente o singolarmente, manifestano all'ufficiale di stato civile la volontà di sciogliere l'unione civile;

2) trascorsi tre mesi, le parti, singolarmente o congiuntamente, potranno presentare la domanda giudiziale di scioglimento dell'unione civile o attivare le procedure stragiudiziali.

Si tratta di un'ipotesi di scioglimento volontario, peraltro non si comprende, stante l'ambiguità della legge se ha carattere generale e residuale, ma può ragionevolmente ritenersi applicabile tutte le volte in cui non si verifichino le altre ipotesi di scioglimento previste dalla legge n. 76/2016 (morte del partner, sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso, ipotesi particolari di cui all'art. 3 legge divorzio). È stato osservato che con la disciplina attuale, in tema di unioni civili la distinzione tra divorzio e nullità, quanto agli effetti, non ha ragione di essere, posto, che malgrado le differenze concettuali e normative, i due istituti hanno la stessa funzione di rimedio alla cristi del legame. La legge però ricalca la distinzione tra cause di nullità e cause di divorzio previste per il matrimonio e stabilisce la nullità dell'unione quale conseguenza dell'esistenza di cause impeditive alla formazione del vincolo. Ne consegue che la risposta più immediata e quella di ritenere che, solo quando non ricorrono le ipotesi previste dai commi 22, 23 e 26 dell'art. 1 legge n. 76/2016, è necessaria la previa dichiarazione dinanzi all'ufficiale di stato civile.

Non è chiara la ratio della previa dichiarazione all'ufficiale dello stato civile e del periodo di tre mesi che deve necessariamente trascorrere prima di poter adire il tribunale. Alcuni autori sostengono che si tratti di un periodo di riflessione (Fasano — Gassani, 82), che in qualche modo sostituirebbe la separazione legale.

La legge n. 76/2016 non indica se le preventiva dichiarazione di volontà di scioglimento sia necessaria anche nel caso di attivazione delle procedure di scioglimento dell'unione. Nel silenzio della legge si potrebbe ritenere non applicabile.

In sede di merito si è ritenuto, in tale direzione,  che la dichiarazione di voler sciogliere l'unione, prevista dall'art. 1, comma 24, l. n. 76/2016, nelle forme previste dal d.m. 27 febbraio 2017, non costituisce condizione di procedibilità della domanda di scioglimento dell'unione civile che, dunque, può essere pronunziata anche in assenza della fase amministrativa (cfr. Trib. Novara, 5 giugno 2018, in Ilfamiliarista.it, con nota di Simeone: tale pronuncia ha precisato che, tuttavia, in questa ipotesi, però, tra l'udienza presidenziale – in cui la parte richiedente abbia ribadito la propria volontà di cessare l'unione – e la sentenza devono decorrere almeno tre mesi, ovvero quel lasso temporale che, secondo la norma richiamata, deve decorrere tra la dichiarazione resa all'Ufficiale di stato civile e la presentazione del ricorso).

L'Ufficiale di stato civile svolge una funzione certificativa della volontà delle parti e provvede alla annotazione dello scioglimento del vincolo nei registri di Stato civile e quindi alle ulteriori incombenze di cui al d.P.R. 30 novembre 2000, n. 396 (art. 69, comma 1-bis, lett b d.P.R. n. 396/2000 così come novellato dal d.lgs. n. 5/2017).

Non occorre che gli uniti civilmente rappresentino la ragione della rottura, né che siano illustrati i fatti che non consentono la prosecuzione della convivenza. Il funzionario pubblico, inoltre, non è tenuto ad accertare che la comunione materiale e spirituale tra i partners non possa essere mantenuto o ricostruita.

Con riferimento alla competenza territoriale dell'ufficiale di stato civile, si può ritenere che è competente quello del comune cui l'unione è stata registrata, o del comune di ultima residenza della coppia, oppure del comune in cui è residente il dichiarante.

La legge non precisa neanche se la dichiarazione debba essere effettuata necessariamente da entrambi i partner, seppur disgiuntamente, o se sia sufficiente la dichiarazione di uno solo di essi. Il d.lgs n. 5/2017 ha successivamente chiarito i dubbi interpretativi emersi nell'immediatezza dell'approvazione della legge ed ha introdotto il comma g-quinquies al comma 1 dell'art. 63 d.P.R. n. 396/2000, il quale precisa che la manifestazione di volontà di scioglimento dell'unione civile può essere congiunta o proveniente da una sola parte. In tale ultimo caso, la dichiarazione deve essere comunicata all'altra parte mediante invio di lettera raccomandata con avviso di ricevimento alla residenza anagrafica o, in mancanza, all'ultimo indirizzo noto, ovvero con altra forma di comunicazione parimenti idonea. Nel caso in cui entrambi i partner rendano la dichiarazione, ma in momenti distinti, sembrerebbe più corretto far decorrere il termine di tre mesi dalla ultima dichiarazione, proprio per lasciare ad entrambi lo stesso tempo di riflessione.

Per lo scioglimento dell'unione civile, ai fini della validità del consenso, è necessario che le parti si presentino personalmente, sicché è inammissibile la manifestazione delle volontà a mezzo procuratore speciale ex art. 12, comma 7 d.P.R. n. 396/2000 («Le parti interessate possono farsi rappresentare da persona munita di procura speciale risultante da scrittura privata, quando non è espressamente previsto che esso debba risultare da atto pubblico») (Simeone, Lo scioglimento dell'unione civile: il legislatore furioso ha fatto le norme cieche, in IlFamiliarista, 30 maggio 2016).

Come quando si costituisce un'unione civile, anche per lo scioglimento deve essere redatto un verbale che contenga le dichiarazioni delle parti, necessario anche ai fini della decorrenza del termine di tre mesi per la prosecuzione del procedimento. Ne consegue che l'ufficiale dello stato civile è tenuto a rilasciare copia della dichiarazione di volontà, che costituisce il presupposto necessario per poter presentare la successiva domanda di scioglimento.

Procedura di scioglimento in tribunale

Ai sensi dell'art. 1, comma 24, trascorsi tre mesi dalla dichiarazione di volontà di scioglimento resa al pubblico ufficiale, ciascuna delle parti può proporre domanda di scioglimento dell'unione civile in tribunale .La giurisprudenza di merito prevalentemente ritiene che per lo scioglimento dell'unione civile basta la domanda di una sola delle parti (Trib. Milano, sez.IX, 3 giugno 2020).

Secondo l'indirizzo prevalente, nelle ipotesi previste dall'art. 1, comma 23 legge n. 76 (Art. 3, comma 1, n. 1 e n. 2, lettere a, c, d, e della legge n. 898/1970), appare possibile procedere direttamente con la domanda di scioglimento, saltando la fase della preliminare dichiarazione dinanzi all'ufficiale di stato civile, infatti è stato eliminato il rinvio alle norme del codice civile in tema di separazione legale dei coniugi.

Il legislatore, con riferimento alla procedura di scioglimento davanti al tribunale, ai sensi dell'art. 1, comma 25 legge n. 76/2016 rinvia, «per quanto compatibili» a:

• art. 4, art. 5, comma 1 e commi dal 5 all'11, art. 8, legge 1 dicembre 1970, n. 898;

• disposizioni di cui al titolo II del libro IV del codice di procedura civile («Dei procedimenti in materia di famiglia e di stato delle persone»), artt. 706 a 742-bis c.p.c..

Il rinvio alle disposizioni di cui al capo I titolo II del libro IV c.p.c., dedicato alla separazione personale dei coniugi, renderebbe applicabili anche le norme procedurali relative alla separazione, creando così un'antinomia tra l'applicabilità delle norme processuali della separazione e l'inapplicabilità delle norme sostanziali. Per le novità introdotte dalla Riforma Cartabia v. Inquadramento.

La dottrina più attenta ritiene che in realtà si tratterebbe di un'apparente contraddizione, risolvibile tenendo presente che per tutto il complesso di norme richiamato dall'art. 1, comma 25 vige la clausola di compatibilità («si applicano in quanto compatibili») e che, pertanto, il richiamo non varrebbe per le disposizioni procedurali che disciplinano la separazione, mentre si applicherebbero le disposizioni di cui all'art. 736-bis c.c. (ordine di protezione) (De Filippis, 243). Appare giustificabile il richiamo alle norme procedurali della separazione, in quanto è necessario richiamare, previa valutazione di compatibilità, alcuni istituti, quali ad esempio il ricorso avverso l'ordinanza presidenziale (Dosi, 87).

Il legislatore non ha rinviato a tutta la legge sul divorzio, ma solo ad alcuni articoli. La disciplina è stata regolamentata con la tecnica del rinvio, salvo eccezione. È stato, ad esempio, omesso il richiamo dell'art. 1 legge 898/1970, per cui il giudice investito della domanda di scioglimento non sarebbe tenuto ad accertare il venir meno della comunione spirituale e materiale tra le parti e l'impossibilità di ricostituirla.

Naturalmente, escludendosi che le coppie omosessuali siano coppie genitoriali, manca anche il rinvio all'art. 6 della legge sul divorzio, relativo alle questioni attinenti alla prole (affidamento, collocazione, mantenimento, assegnazione della casa familiare, ecc.), che però potranno essere ugualmente trattate ai sensi degli artt. 337-ter ss. c.c.

Ai fini della competenza territoriale, si ritengono applicabili i criteri di cui all'art. 4 legge divorzio, per cui la domanda deve essere presentata al tribunale dell'ultima residenza comune, ovvero in mancanza, di residenza o domicilio del convenuto. Nel caso in cui il convenuto abbia residenza all'estero o sia irreperibile, la domanda si propone al tribunale del luogo di residenza del ricorrente, oppure in caso di residenza all'estero di entrambe le parti, a qualunque tribunale della Repubblica. La domanda congiunta può essere presentata anche al tribunale del luogo di residenza o di domicilio di uno dei due partner (art. 4, comma 1 legge div.). Nei procedimenti riguardanti lo scioglimento delle unioni civili si richiede l'intervento del pubblico ministero (art. 5, comma 1 legge div.).

La domanda si propone con ricorso, unilaterale o congiunto, che deve contenere l'esposizione dei fatti e degli elementi di diritto sui quali si fonda la domanda (art. 4, comma 2 legge div.) e l'indicazione dell'esistenza di figli di entrambe le parti. Come si è detto sopra, il d.lgs. n. 149 del 2022 (Riforma Cartabia) ha apportato delle modifiche sul procedimento di separazione e divorzio. A tale riguardo, per una breve sintesi v. sopra parag. Inquadramento. Prima della Riforma, il presidente del tribunale, nei cinque giorni successivi al deposito in cancelleria, fissava con decreto la data di comparizione dei coniugi davanti a sé, che doveva avvenire entro novanta giorni dal deposito del ricorso.

I primi commentatori hanno discusso se, all'udienza presidenziale, il presidente è tenuto esperire il tentativo di conciliazione tra le parti dell'unione; l'indirizzo prevalente ha dato alla domanda risposta positiva, sulla base dell'applicazione allo scioglimento dell'unione delle norme sul divorzio, oltre al fatto che il legislatore, con l'introduzione del termine di tre mesi tra la manifestazione di volontà di scioglimento e l'instaurazione del relativo procedimento, sembra aver voluto sollecitare una riflessione per verificare l'effettiva volontà dello scioglimento del vincolo (Fasano-Gassani, 74). Se i coniugi o gli uniti civilmente si conciliavano, il presidente faceva redigere processo verbale della conciliazione.

Prima delle novità introdotte con la Riforma, se la conciliazione non riusciva, il presidente, sentiti i coniugi e i rispettivi difensori nonché, disposto l'ascolto del figlio minore che abbia compiuto gli anni dodici e anche di età inferiore ove capace di discernimento (per gli uniti civilmente, in ipotesi di figli nati da una precedente unione), dava, anche d'ufficio, con ordinanza i provvedimenti temporanei e urgenti che reputava opportuni nell'interesse degli uniti e della prole, nominava il giudice istruttore e fissava l'udienza di comparizione e trattazione dinanzi a questo. Nei provvedimenti presidenziali doveva essere inserita anche l'autorizzazione dei partner a vivere separati. L'indirizzo prevalente era concorde nel ritenere necessaria l'emissione dei provvedimenti presidenziali, in quanto lo scioglimento dell'unione sarebbe divenuta effettiva solo con il passaggio in giudicato della relativa sentenza, cosicché era necessario prevedere una regolamentazione interinale da valersi sino all'emissione della stessa e tale da affievolire, o annullare, quei doveri (coabitazione, assistenza morale ecc.) che non avevano sbocco nella semplice determinazione del contributo al mantenimento, permanendo fino alla emissione della sentenza (art. 1, comma 11, della l. n. 76 del 2016) (Fasano-Gassani, 74). Il presidente emetteva i provvedimenti provvisori ed urgenti anche se la parte resistente non compariva. Secondo la disciplina prima della Riforma Cartabia, ai sensi dell'art. 708, comma 4 c.p.c., richiamato dalla legge 76/2016, art. 1, comma 25, i provvedimenti provvisori ed urgenti erano reclamabili con ricorso alla corte d'appello, nel termine perentorio di 10 giorni dalla notificazione del provvedimento. In assenza di notificazione, si ritiene che il termine sia di 6 mesi. Si ricorda, in merito, che tale disposizione è stata introdotta dall'art. 4 legge n. 54/2006, il quale precisa che esso si applichi anche al divorzio.

Oltre ad essere reclamabile, l'ordinanza del presidente poteva essere revocata o modificata dal giudice istruttore. Nonostante il dettato normativo dell'art. 709 c.p.c. non facesse riferimento, quale presupposto per la modifica, al sopraggiungere di nuove circostanze, previste prima della modifica introdotta dalla legge 54/2006, la giurisprudenza era pressoché unanime nel ritenere che il requisito della novità era comunque richiesto .La Riforma Cartabia ha previsto all'art. 473-bis.24 c.p.c. che sia possibile presentare reclamo contro i provvedimenti temporanei e urgenti alla corte di appello. Il reclamo è ammesso anche contro i provvedimenti temporanei emessi durante il processo che sospendono o limitano significativamente la responsabilità genitoriale, oltre a quelli che apportano importanti modifiche all'affidamento e alla collocazione dei minori o che ne stabiliscono l'affidamento a soggetti diversi dai genitori. Il reclamo deve essere presentato entro il termine perentorio di dieci giorni dalla pronuncia del provvedimento in udienza, dalla comunicazione o dalla notificazione, se precedente. L'art. 473-bis.28 bis c.p.c. stabilisce, inoltre, che anche dopo la conclusione del processo, sia possibile modificare i provvedimenti precedentemente stabiliti nella causa conclusa. Infatti, la norma prevede che, se sorgono giustificati motivi, le parti possono in qualsiasi momento richiedere la revisione dei provvedimenti a tutela dei minori e in materia di contributi economici.

Con l'ordinanza di cui all'art. 5, comma 8 l. n.m legge div., il presidente assegnava altresì termine al ricorrente per il deposito in cancelleria di memoria integrativa, che doveva avere il contenuto di cui all'articolo 163, comma 3, numeri 2), 3), 4), 5) e 6) c.p.c. e termine al convenuto per la costituzione in giudizio ai sensi degli artt. 166 e 167, commi 1 e 2 c.p.c. nonché per la proposizione delle eccezioni processuali e di merito che non erano rilevabili d'ufficio. L'ordinanza doveva contenere l'avvertimento al convenuto che la costituzione oltre il suddetto termine implicava le decadenze di cui all'art. 167 c.p.c. e che oltre il termine stesso non potevano più essere proposte le eccezioni processuali e di merito non rilevabili d'ufficio. All'udienza davanti al giudice istruttore si applicano le disposizioni di cui agli artt. 180, 183, commi 1, 2, 4, 5, 6 e 7 e 184 c.p.c.

Si riteneva applicabile, non essendo incompatibile, la disposizione relativa alla sentenza parziale sullo status ex art. 4 comma 12 legge div., per cui nel caso in cui il processo dovesse continuare per la determinazione dell'assegno, il tribunale emetteva sentenza non definitiva relativa allo scioglimento del vincolo. Avverso tale sentenza era ammesso solo appello immediato.

La sentenza di scioglimento passata in giudicato doveva essere trasmessa all'ufficiale dello stato civile del comune in cui l'unione civile era stata trascritta, per le annotazioni ed ulteriori incombenze di cui al R. D. 9 luglio 1939, n. 1238. Essa doveva essere annotata nell'atto di costituzione dell'unione civile (art. 69, comma 1-bis, lett c) d.P.R. n. 396/2000 così come novellato dal d.lgs. n. 5/2017) e nell'atto di nascita (art. 49 lett. g d.P.R. n. 396/2000).La Riforma Cartabia ha regolamentato in maniera differente la procedura di separazione e divorzio, stabilendo all'art. 473. bis.12 del c.p.c. la forma della domanda introduttiva che deve essere, come già sopra detto, proposta con ricorso. Se nel ricorso sono presenti richieste di contributo economico o se ci sono figli minori, è necessario depositare con il ricorso anche la dichiarazione dei redditi degli ultimi tre anni, la documentazione che attesti la titolarità di diritti reali su immobili e beni mobili registrati, nonché di quote sociali, gli estratti conto bancari e finanziari relativi agli ultimi tre anni. Se vi sono figli minori è necessario allegare al ricorso un piano genitoriale, che tiene conto degli impegni, delle attività quotidiane dei figli in età scolare, il percorso educativo, le attività extrascolastiche, le vacanze ecc. L'art. 473-bis.14 c.p.c. stabilisce che, dopo avere depositato il ricorso iniziale, il presidente entro tre giorni successivi nomina un relatore, a cui può delegare la gestione del procedimento. Tra il deposito del ricorso e l'udienza non devono passare più di novanta giorni. Nel provvedimento che fissa l'udienza, si assegna un termine per la costituzione del convenuto che deve avvenire almeno 30 giorni prima dell'udienza, mentre il ricorso e il decreto di fissazione dell'udienza sono notificati al convenuto dall'attore almeno 60 giorni liberi prima dell'udienza.

La sentenza di scioglimento dell'unione, al pari di quella di divorzio, avrà natura costitutiva e sarà efficace, a tutti gli effetti civili, dal giorno dell'annotazione, previo passaggio in giudicato (art. 10 legge div., cui rinvia l'art. 1 comma 25 legge n. 76/2016). Per la parte relativa ai provvedimenti di natura economica la sentenza di primo grado è provvisoriamente esecutiva (art. 4, comma 14 legge div.). La sentenza di scioglimento è impugnabile e l'appello è deciso in camera di consiglio.

Negoziazione assistita

La legge n. 76/2016 (art. 1, comma 25) dichiara applicabili alle unioni civili le procedure di risoluzione stragiudiziale delle crisi, quali la negoziazione assistita e la dichiarazione dinanzi all'ufficiale di stato civile, mediante il rinvio agli artt. 6 e 12 decreto legge 12 settembre 2014, n. 132 convertito con modificazioni dalla legge 10 novembre 2014 n. 162

. Allo scioglimento dell'unione trovano applicazione le previsioni processuali e sostanziali di cui alla negoziazione assistita. La convenzione di negoziazione assistita da almeno un avvocato per parte, può ai sensi dell'art. 6 della l. n. 162 cit. essere conclusa tra i coniugi al fine di raggiungere una soluzione consensuale di divorzio nei soli casi di cui all'art. 3, comma 1, n. 3, lett. b) della l. n. 898/ 1970,ossia a fronte di una pregressa ininterrotta separazione personale, che non è prevista per l'unione civile, pertanto sotto tale profilo per l'applicazione della legge appare evidente un difetto di coordinamento all'interno del testo normativo.

La legge non chiarisce se anche per ricorrere alle procedure di risoluzione stragiudiziale delle crisi, sia necessaria la preventiva dichiarazione della volontà di scioglimento dinanzi all'ufficiale di stato civile. Un indirizzo della dottrina ritiene tale procedura necessaria, ma la soluzione non appare condivisibile proprio in ragione della logica della degiurisdizionalizzazione della fase della crisi.

La legge dispone che in mancanza di figli comuni minori, maggiorenni incapaci o portatori di handicap grave ai sensi dell'articolo 3, comma 3 della legge 5 febbraio 1992, n. 104, ovvero economicamente non autosufficienti, l'accordo raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistita è trasmesso al procuratore della Repubblica presso il tribunale competente il quale, quando non ravvisa irregolarità, comunica agli avvocati il nullaosta per gli adempimenti ai sensi del comma 3.

In presenza di figli comuni minori, maggiorenni incapaci o portatori di handicap grave ovvero economicamente non autosufficienti, l'accordo raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistita deve essere trasmesso entro il termine di dieci giorni al procuratore della Repubblica presso il tribunale competente, il quale, quando ritiene che l'accordo risponde all'interesse dei figli, lo autorizza. Quando ritiene che l'accordo non risponde all'interesse dei figli, il procuratore della Repubblica lo trasmette, entro cinque giorni, al presidente del tribunale, che fissa, entro i successivi trenta giorni, la comparizione delle parti e provvede senza ritardo.

Questa disposizione appare inapplicabile agli uniti civilmente che non hanno prole comune, ma in realtà potrebbe verificarsi il contrario alla luce del recente indirizzo espresso dalla giurisprudenza di legittimità e di merito che ha ammesso la stepchild adoption e il riconoscimento di figli nati con la tecnica della PMA all'estero

Ai sensi dell'art. 6, comma 3 d.l. n. 132/2014, l'accordo raggiunto a seguito della convenzione di negoziazione assistita produce gli effetti e tiene luogo dei provvedimenti giudiziali che definiscono i procedimenti di scioglimento dell'unione civile. Nell'accordo si da' atto che gli avvocati hanno tentato di conciliare le parti e le hanno informate della possibilità di esperire la mediazione familiare e che hanno informato le parti dell'importanza per il minore di trascorrere tempi adeguati con ciascuno dei genitori. L'avvocato della parte è obbligato a trasmettere, entro il termine di dieci giorni, all'ufficiale dello stato civile del Comune in cui il matrimonio fu iscritto o trascritto, copia, autenticata dallo stesso, dell'accordo munito delle certificazioni di cui all'art. 5 d.l. n. 132/2014.

Gli accordi raggiunti a seguito di convenzione di negoziazione assistita devono essere annotati nell'atto di costituzione dell'unione civile (art. 69 comma 1-bis, lett d d.P.R. n. 396/2000 così come novellato dal d.lgs n. 5/2017) e nell'atto di nascita (art. 49 lett. g-bis d.P.R. n. 396/2000 così come novellato dal d.lgs n. 5/2017). Le condizioni dello scioglimento dell'unione civile possono essere riviste in ragione di fatti sopravvenuti, in forma giudiziale, anche congiunte, oppure anche con il ricorso alla negoziazione assistita, o mediante accordo delle parti innanzi all'ufficiale di stato civile. Con la Riforma Cartabia (d.lgs. n. 149 del 2022) sono cambiate le regole della negoziazione assistita, in particolar modo per quanto riguarda il gratuito patrocinio e la procedura stragiudiziale. Le parti in accordo possono beneficiare della procedura telematica, anche firmando gli atti in base alla normativa del Codice di Amministrazione Digitale (CAD). Gli atti e l’accordo conclusivo dovranno essere trasmessi via PEC oppure ad altro recapito elettronico. Gli avvocati dovranno certificare la sottoscrizione delle parti attraverso la firma elettronica, che sia qualificata o avanzata. La Riforma prevede l’adozione di un modello convenzionale, appositamente elaborato dal Consiglio Nazionale Forense per la negoziazione assistita, a meno che non desiderino procedere in maniera diversa.

Scioglimento dinanzi all'ufficiale dello stato civile

Ex art. 1, comma 25 legge n. 76/2016, le parti dell'unione civile possono congiuntamente ottenere lo scioglimento del vincolo direttamente dinanzi all'ufficiale di stato civile.

La norma rinvia all'art. 12 del decreto legge 12 settembre 2014 n. 132 convertito con modificazioni dalla Legge 10 novembre 2014 n. 162 (“Separazione consensuale, richiesta congiunta di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio e modifica delle condizioni di separazione o di divorzio innanzi all'ufficiale dello stato civile”).

La procedura de qua è preclusa in presenza di figli comuni minori, maggiorenni incapaci o portatori di handicap grave ai sensi dell'articolo 3, comma 3, della legge 5 febbraio 1992, n. 104, ovvero economicamente non autosufficienti. Come si è visto, anche gli uniti civilmente possono essere una coppia genitoriale, come nel caso di costituzione di unione civile ex comma 27 legge n. 76/2016, adozione in casi particolari, trascrizione della sentenza di adozione resa all'estero, ecc..

L'ufficiale dello stato civile riceve da ciascuna delle parti personalmente, con l'assistenza facoltativa di un avvocato, la dichiarazione che esse vogliono sciogliere l'unione civile secondo condizioni tra di esse concordate. Il Ministero della Giustizia ha espresso parere negativo circa la possibilità per i coniugi di farsi rappresentare da un procuratore speciale ai fini della formazione di un atto di divorzio o di separazione dinanzi all'ufficiale di stato civile ex art. 12 decreto legge n. 132/2014.

Il principio può essere esteso alle unioni civili. In particolare, si segnala la Circolare del Ministero dell'Interno del 15 novembre 2016 n. 19 che riporta il parere del Ministero della Giustizia, secondo cui si: «ritiene pacifico, secondo un'interpretazione letterale del comma 3 dell'art. 12 decreto legge n. 132/2014 che l'ufficiale di stato civile debba interloquire con i coniugi personalmente. A tal proposito, non può costituire argomento decisivo, come ritenuto dal Tribunale di Milano, il fatto che la legge sul divorzio preveda ex art. 4, comma 7, l. n. 898/1970 che i coniugi devono comparire davanti al Presidente del Tribunale personalmente, salvo gravi e comprovati motivi e con l'assistenza del difensore. In questo caso, infatti, la possibilità che i coniugi siano rappresentati da un procuratore speciale nel procedimento giudiziale di divorzio è consentita solo qualora sussistano tali gravi e comprovati motivi, specificazione non contenuta nell'art. 12, comma 3, decreto legge n. 132/2014. Un'interpretazione letterale della norma si rende necessaria al fine di consentire, poiché si opera in un contesto di degiurisdizionalizzazione, la garanzia della genuinità ed attualità delle dichiarazioni delle parti proprio grazie alla prevista comparizione personale delle stesse dinanzi all'ufficiale di stato civile che le deve ricevere. Pertanto, il Ministero conclude che, allo stato della vigente legislazione, non è ammessa la possibilità per i coniugi di farsi rappresentare da un procuratore speciale nel compimento degli atti indicati nell'art. 12 decreto legge n. 132/2014»).

Gli uniti civilmente non possono inserire nell'accordo patti di trasferimento patrimoniale. L'accordo tiene luogo dei provvedimenti giudiziali che definiscono il procedimento di scioglimento e di modifica delle condizioni di scioglimento. Come avviene per il divorzio e la separazione, anche le parti delle unioni civili, dopo aver rilasciato la dichiarazione, dovranno ricomparire davanti all'ufficiale di stato civile non prima di trenta giorni dalla ricezione per la conferma dell'accordo. La mancata comparizione equivale a mancata conferma.

Ai sensi dell'art. 69, comma 1-bis, lett e) d.P.R. n. 396/2000 così come novellato dal d.lgs n. 5/2017, gli accordi di scioglimento dell'unione civile ricevuti dall'ufficiale dello stato civile devono essere annotati nell'atto di costituzione dell'unione civile e negli atti di nascita, ex art. 49 lett g-ter d.P.R. n. 396/2000.

Assegno di mantenimento e strumenti di tutela

Nel caso in cui le parti abbiano proposto domanda di scioglimento dell'unione civile innanzi al tribunale secondo la procedura disciplinata dagli artt. 4 e 5 legge n. 898/1970, con la sentenza che pronuncia lo scioglimento dell'unione, il giudice dispone l'obbligo per una delle parti dell'unione di somministrare periodicamente a favore dell'altra un assegno quando quest'ultimo non ha mezzi adeguati o comunque non può procurarseli per ragioni oggettive. Gli effetti dello scioglimento dell'unione civile corrispondono tendenzialmente a quelli propri del divorzio per la coppia unita in matrimonio. La previsione di un assegno di mantenimento per il partner più debole può anche essere previsto nel ricorso congiunto di scioglimento, in quello raggiunto a seguito di negoziazione assistita e nell'accordo raggiunto dinanzi all'ufficiale di stato civile.

La disposizione che rinvia agli artt. 5 e 12-bis della legge sul divorzio è espressione della solidarietà post unione a favore del partner che non ha mezzi adeguati e versa nella impossibilità di procurarseli per ragioni oggettive.

Per l'accertamento del diritto all'assegno, il giudice non si deve quindi limitare a prendere in esame le condizioni economiche del partner richiedente, essendo necessario mettere a confronto le rispettive potenzialità economiche, intese non solo come disponibilità di beni ed introiti, ma anche come attitudini a procurarsene in grado ulteriore, raffrontandole con lo stile di vita mantenuto dalle parti in costanza di rapporto. La sentenza deve fissare anche un criterio di rivalutazione automatico dell'assegno, salvo che il giudice ritenga che ciò sia palesemente iniquo e lo motivi. Anche alle parti dell'unione civile è data la facoltà di concordare che la corresponsione avvenga in un'unica soluzione (art. 5, comma 8 legge divorzio). Tenuto conto che gli uniti civilmente non sono una coppia genitoriale nessun riferimento deve essere fatto alla prole. Questo principio deve ritenersi superato proprio allo stato attuale del diritto vivente, che ha ritenuto ammissibile, sulla scorta della lettura estensiva dell'art. 44, lett. d) della l. n. 184/1983 la c.d. stepchild adoption da parte del convivente del genitore biologico, pur essendo stato espressamente stralciato l'art. 5 dell'originario disegno di legge, in cui la stepchild adoption veniva espressamente disciplinata per legge. Ne consegue che in sede di scioglimento dell'unione civile possono essere previste discipline che riguardano i figli, quali l'affidamento e l'esercizio della responsabilità genitoriale.

L'obbligo di corresponsione dell'assegno cessa se la parte beneficiaria contrae un'altra unione civile o un matrimonio (art 5, comma 10 legge divorzio).

Anche in ambito di scioglimento dell'unione civile, il tribunale può imporre alla parte obbligata di corrispondere l'assegno di mantenimento di prestare idonea garanzia reale o personale se esiste il pericolo che egli possa sottrarsi all'adempimento degli obblighi di corresponsione dell'assegno (art. 8, comma 1 legge divorzio).

La sentenza di scioglimento costituisce titolo per l'iscrizione di ipoteca giudiziale ai sensi dell'art. 2818 c.c. (art. 8 comma 2 legge divorzio).

Come per il matrimonio all'unione civile può essere applicato lo strumento della corresponsione diretta dell'assegno da parte del datore di lavoro (art. 8 comma 3 legge div.): se la parte onerata alla corresponsione dell'assegno è inadempiente per un periodo di almeno trenta giorni, la parte beneficiaria può, dopo averlo messo in mora a mezzo raccomandata con avviso di ricevimento, notificare il provvedimento in cui è stabilita la misura dell'assegno al datore di lavoro dell'obbligato o comunque a terzi tenuti a corrispondere periodicamente somme di denaro a quest'ultimo con l'invito a versargli direttamente le somme dovute, dandone comunicazione al coniuge inadempiente. L'art. 8, comma 6 legge divorzio prevede un limite alla corresponsione diretta, che non può superare la metà delle somme dovute alla parte obbligata, comprensive anche degli assegno e degli emolumenti. Se anche il terzo non adempie, la parte beneficiaria può procedere con un'azione esecutiva direttamente nei confronti di quest'ultimo. Qualora il credito della parte obbligata nei confronti dei terzi sia già stato pignorato al momento della notificazione, all'assegnazione e alla ripartizione delle somme tra il partner creditore, il creditore procedente e i creditori intervenuti nell'esecuzione, provvede il giudice dell'esecuzione.

Sempre a garanzia dell'assegno di mantenimento, la parte beneficiaria può chiedere il sequestro dei beni del partner obbligato. Le somme spettanti alla parte obbligata possono essere pignorate o sequestrate fino alla concorrenza della metà per il soddisfacimento dell'assegno periodico.

Si applica, infine, l'art. 12-sexies legge div, in virtù del quale la parte che si sottrae all'obbligo di corresponsione dell'assegno di mantenimento è soggetta alle sanzioni penali previste dall'art. 570 c.p. (“Violazione degli obblighi di assistenza familiare”). La Riforma Cartabia ha introdotto maggiore tutela per il creditore dell’assegno di mantenimento, assicurando il pagamento diretto dal datore di lavoro. I provvedimenti in materia di contributo economico costituiscono, con il d.lgs. n. 149 del 2022, titolo per l’iscrizione dell’ipoteca giudiziale e il giudice può imporre una garanzia personale e reale per evitare il mancato adempimento degli obblighi di contributo economico. Dopo un periodo di inadempienza di almeno trenta giorni, il creditore può notificare il provvedimento o l’accordo di negoziazione assistita ai terzi tenuti a corrispondere somme di denaro al debitore, i quali sono tenuti al pagamento dell’assegno.

Tenuto conto della sostanziale assimilazione tra le unioni civili ed il vincolo matrimoniale, non si può non citare il recente indirizzo della giurisprudenza di legittimità in materi di determinazione e quantificazione dell'assegno divorzile. La Suprema Corte, con sentenza Cass. n. 11504/ 2017, ha affermato il principio secondo cui il giudice del divorzio, richiesto dell'assegno di cui all'art. 5, comma 6, della l. n. 898/1970, come sostituito dall'art. 10 della l. n. 74/1987, nel rispetto della distinzione del relativo giudizio in due fasi: a) deve verificare, nella fase dell'an debeatur, se la domanda dell'ex coniuge richiedente soddisfa le relative condizioni di legge (mancanza di mezzi adeguati o comunque impossibilità di procurarseli per ragioni oggettive), non con riguardo ad un tenore di vita analogo a quello goduto in costanza di matrimonio, ma con esclusivo riferimento all'indipendenza ed autosufficienza economica dello stesso, desunta dai principali «indici», salvo altri, rilevanti nelle singole fattispecie, del possesso di redditi di qualsiasi specie e/o di cespiti patrimoniali mobiliari ed immobiliari (tenuto conto di tutti gli oneri «latu sensu» imposti e del costo della vita nel luogo di residenza dell'ex coniuge richiedente), della capacità e possibilità effettive di lavoro personale (in relazione alla salute, all'età, al sesso e al mercato del lavoro dipendente o autonomo) della stabile disponibilità di una casa di abitazione; ciò sulla base delle pertinenti allegazioni deduzioni e prove offerte dal richiedente medesimo, sul quale incombe il corrispondente onere probatorio, fermo il diritto all'eccezione ed alla prova contraria dell'altro ex coniuge; b) deve tenere conto, nella fase del «quantum debeatur», di tutti gli elementi indicati dalla norma (condizioni dei coniugi, ragioni della decisione, contributo personale ed economico dato da ciascuno alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio di ciascuno e di quello comune, reddito di entrambi), e valutare tutti i suddetti elementi anche in rapporto alla durata del matrimonio, al fine di determinare in concreto la misura dell'assegno divorzile, sulla base delle pertinenti allegazioni, deduzioni e prove offerte, secondo i normali canoni che disciplinano la distribuzione dell'onere della prova.

Sulla questione si segnala in sede applicativa la precisazione effettuata da Trib. Pordenone, 13 marzo 2019, in Diritto di Famiglia e delle Persone (Il), 2019, 3, I, 1188, per la quale, fermo restando che per ragioni di pari trattamento costituzionalmente orientato, a seguito dello scioglimento dell'unione civile, devono applicarsi all'assegno le medesime argomentazioni interpretative espresse dalle Sezioni Unite con la nota sentenza n. 18287/2018 in tema di assegno divorzile, al fine di valutare lo squilibrio delle condizioni economico-patrimoniali delle parti devono tenersi in considerazione anche le scelte assunte dalle stesse in fase di convivenza “di fatto” prima della celebrazione dell'unione civile.

La Corte, con la sentenza Cass. n. 18287/2018,  aveva stabilito che la funzione equilibratrice del reddito degli ex coniugi, anch'essa assegnata dal legislatore all'assegno divorzile, non è finalizzata alla ricostituzione del tenore di vita endoconiugale, ma al riconoscimento del ruolo e del contributo fornito dall'ex coniuge economicamente più debole alla formazione del patrimonio delal famiglia e di quello personale degli ex coniugi. Quindi all'assegno divorzile dell'ex coniuge deve attribuirsi, oltre alla natura assistenziale, anche natura perequativo compensativa, che discende direttamente dalla declinazione del pregiudizio costituzionale di solidarietà, e conduce al riconoscimento di un contributo volto a consentire al coniuge richiedente non il conseguimento dell'autosufficienza economica sulla base di un parametro astratto, bensì il raggiungimento in concreto di un livello reddituale adeguato al contributo fornito nella realizzazione della vita familiare, in particolare tenendo conto delle aspettative professionali sacrificate. Ne consegue che il giudizio dovrà essere espresso, in particolare, alla  luce di una valutazione comparativa delel condizioni economico patrimoniali delle parti, in considerazione del contributo fornito dal richiedente alla conduzione della vita familiare ed alla formazione del patrimonio comune, nonché di quello personale di ciascuno degli ex coniugi, in relazione alla durata del matrimonio e all'età dell'avente diritto. L'indirizzo è stato recentemente ribadito dalla giurisprudenza di legittimità, che ha precisato come la funzione perequativo- compensativa richieda che il coniuge richiedente assegno debba dimostrare nel giudizio anche di avere rinunciato a realistiche occasioni -professionali reddituali (Cass. n. 24250/2021). In tema di assegno divorzile la Corte di Cassazione (Cass. n. 17144/2023) ha puntualizzato che la ex moglie in giudizio è tenuta a dimostrare a quali occasioni professionali ha rinunciato negli anni per dedicarsi alla famiglia, altrimenti non ha diritto all’assegno, senza che sia necessario indagare sulle motivazioni strettamente individuali ed eventualmente intime che hanno portato a compiere tale scelta, che, comunque, è stata accettata e, quindi, condivisa dal coniuge (Cass. n. 27945/2023).

Condizioni relative alla prole ed assegnazione della casa familiare

La legge non rinvia alle norme che riguardano l'assegnazione della casa familiare. Probabilmente sempre per la ragione che esclude la natura di coppia genitoriale degli uniti civilmente. L'omissione impone alla prassi giudiziaria un temperamento in ragione del fatto che, dopo le recenti apertura della giurisprudenza di legittimità e di merito, anche gli uniti civilmente possono diventare genitori. Come abbiamo detto, al momento dello scioglimento del vincolo si dovrà provvedere a disciplinare le relative questioni riguardanti l'affidamento, il mantenimento e la collocazione della prole. Verrà pertanto in rilievo la problematica dell'assegnazione della casa familiare in favore del genitore presso cui i figli verranno collocati, ai sensi dell'art. 337-sexies c.c., norma applicabile a tutti i rapporti di filiazione, in quanto tali, a prescindere dall'esistenza di un vincolo matrimoniale o di unione civile tra i genitori. L'art. 337-sexies c.c. prevede che il godimento della casa familiare è attribuito tenendo prioritariamente conto dell'interesse dei figli. La casa familiare viene assegnata solo ed unicamente alla tutela della prole e non può essere disposta come se fosse una componente dell'assegno di mantenimento.

Modifica delle condizioni di scioglimento

Alle unioni civili si applicano le disposizioni in tema di modifica delle condizioni di divorzio (art. 9, comma 1 l. n. 898/1970 - legge div.). Nell'ipotesi in cui sopravvengano giustificati motivi dopo la sentenza di scioglimento del vincolo, ciascuna parte può chiedere la revisione delle disposizioni concernenti misura e modalità di corresponsione del mantenimento e l'affidamento dei figli (se ci sono)

.Secondo l'indirizzo recente espresso dalla giurisprudenza di legittimità: “Il giudice richiesto della revisione dell'assegno divorzile che incida sulla stessa spettanza del relativo diritto (precedentemente riconosciuto), in ragione della sopravvenienza di giustificati motivi dopo la sentenza che abbia pronunciato lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio, deve verificare se tali motivi giustifichino, o meno, la negazione del diritto all'assegno a causa della sopraggiunta “indipendenza o autosufficienza economica” dell'ex coniuge beneficiario, desunta dai seguenti indici: possesso di redditi di qualsiasi specie e/o di cespiti patrimoniali mobiliari ed immobiliari (tenuto conto di tutti gli oneri latu sensu imposti e del costo della vita nel luogo di residenza dell'ex coniuge richiedente), capacità e possibilità effettive di lavoro personale (in relaizone alla salute, all'età, al sesso ed al mercato del lavoro dipendente o autonomo), stabile disponibilità di una casa di abitazione, nonché eventualmente altri, rilevanti nelle singole fattispecie, senza, invece, tenere conto del tenore di vita goduto in costanza di matrimonio; il tutto sulla base delle pertinenti allegazioni, deduizoni e prove offerte dall'ex coniuge obbligato, sul quale incombe il corrispondente onere probatorio, fermo il diritto all'eccezione ed alla prova contraria dell'ex coniuge beneficiario” (Cass. n. 15481 del 2017).

Come avviene per il matrimonio, tale strumento è esperibile anche qualora lo scioglimento sia stato ottenuto tramite le procedure stragiudiziali della negoziazione assistita e della dichiarazione dinanzi all'ufficiale dello stato civile. Inoltre, la stessa modifica, qualora vi sia accordo tra le parti, può essere ottenute con la negoziazione assistita o con la dichiarazione dinanzi all'ufficiale di stato civile.

Il procedimento in tribunale avviene secondo le forme della camera di consiglio, con la presenza del pubblico ministero qualora la modifica riguardi la prole comune. Il tribunale, sentite le parti, provvede all'eventuale ammissione di mezzi istruttori e può delegare per l'assunzione uno dei suoi componenti.

Effetti dello scioglimento del vincolo

Lo scioglimento dell'unione civile comporta fondamentalmente l'estinzione dei reciproci doveri che derivano dal rapporto, ovverosia dei doveri di coabitazione, di assistenza morale e materiale e di contribuzione. Lo scioglimento dell'unione civile restituisce agli expartner lo stato libero e consente loro di contrarre una nuova unione civile o un matrimonio.

La parte che avesse assunto il diritto all'uso del cognome comune, non potrà più utilizzarlo. Con la cessazione dell'unione cessa la comunione legale e si scioglie anche il fondo patrimoniale. All'unione civile si applicano gli artt. 128,129,129-bis c.c. in materia di matrimonio putativo, con la conseguenza che gli effetti dell'unione si producono, in favore degli uniti civilmente, fino alla sentenza che pronunzia la nullità. Come abbiamo visto quando si è affrontato il tema del cognome comune la legge n. 76/2016 ha evitato di rinviare alle disposizioni in tema di cognome contenute nella legge sul divorzio (art. 5 commi 2, 3, 4 legge n. 898/1970), che consentono al giudice, su istanza di parte, di autorizzare la donna che ne faccia richiesta a conservare il cognome del marito, quando sussista un interesse suo o dei figli, tenuto conto che l'uso del cognome comune scaturisce da una libera scelta, mentre nel caso di divorzio è imposto alla donna. Questa omissione è stata criticata da alcuni commentatori i quali hanno ritenuto che il legislatore avrebbe potuto prevedere anche per gli uniti civilmente la possibilità di utilizzare il cognome scelto durante il rapporto, laddove fosse ravvisabile un interesse.

Con la cessazione dell'unione cessa anche la comunione legale e si scioglie anche l'eventuale il fondo patrimoniale. Il legislatore non chiarisce, però, quale sia l'esatto momento in cui la comunione legale si scioglie. Secondo un orientamento poichè l'art. 191 c.c. non è stato richiamato dal legislatore, la norma non sarebbe ritenersi applicabile. La disposizione è stata recentemente modificata dalla legge 6 maggio 2015 n. 5, e attualmente stabilisce che: «nel caso di separazione personale, la comunione tra i coniugi si scioglie nel momento in cui il presidente del tribunale autorizza i coniugi a vivere separati, ovvero alla data di sottoscrizione del processo verbale di separazione consensuale dei coniugi dinanzi al presidente, purché omologato. L'ordinanza con la quale i coniugi sono autorizzati a vivere separati è comunicata all'ufficiale dello stato civile ai fini dell'annotazione dello scioglimento della comunione». Ne consegue che, se si tiene conto di questa disposizione, con riferimento all'unione civile, la comunione dei beni si scioglie con il passaggio in giudicato della sentenza di scioglimento dell'unione civile. In caso di procedure stragiudiziali di scioglimento dell'unione civile, la comunione si scioglie alla data di firma dell'accordo di negoziazione o con la prima dichiarazione ex art. 12 decreto legge n. 132/2014 convertito nella legge n. 162/2014.

Scioglimento per effetto della sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso

La rettificazione di sesso comporta l'inevitabile scioglimento dell'unione civile non essendo attribuita alle parti la facoltà di manifestare la volontà di proseguire la loro vita di coppia, trasformando l'unione civile in matrimonio. Se infatti la sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso interviene in costanza di matrimonio e i coniugi manifestano la volontà di non sciogliere il loro vincolo, il matrimonio si trasforma automaticamente in unione civile tra persone dello stesso sesso (art. 1, comma 27). In tema di rettificazione di sesso, secondo la disciplina introdotta dall'art. 1 l. n. 164/1982, è consentita l'attribuzione di un sesso diverso da quello enunciato nell'atto di nascita, non soltanto nel caso di evoluzione naturale di situazione originariamente non ben definita, ma anche nel caso in cui, sulla base di una dichiarata psicosessualità in contrasto con la presenza di organi chiaramente dell'altro sesso, si intervenga con operazioni demolitorie e ricostruttive, alterando organi esistenti per conferire al soggetto la mera apparenza del sesso opposto. Ai sensi dell'art. 1, comma 26, la sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso determina lo scioglimento dell'unione civile tra persone dello stesso sesso. Per il legislatore è all'origine un negozio giuridico che implica l'identità sessuale tra i partners; se questa viene meno, l'unione deve sciogliersi automaticamente. Si prevede una soluzione inversa, invece, nel caso in cui sia stato contratto un matrimonio. Ai sensi dell'art. 1, comma 27, alla rettificazione anagrafica di sesso, ove i coniugi abbiano manifestato la volontà di non sciogliere il matrimonio o di non cessarne gli effetti civili, consegue l'automatica instaurazione dell'unione civile tra persone dello stesso sesso.

La disposizione legislativa risponde alla esigenza emersa dalla prassi, affrontata dalla giurisprudenza di legittimità con la sentenza, Cass. I, n. 8097/2015, secondo cui «la rettificazione di attribuzione di sesso di persona coniugata non può comportare, a seguito della declaratoria di illegittimità costituzionale degli artt. 2 e 4 l. n. 164/1982, operata con la sentenza, additiva di principio, n. 170 del 2014 della Corte costituzionale, la caducazione automatica del matrimonio, poiché non costituzionalmente tollerabile, attesa la tutela di cui godono le persone dello stesso sesso ai sensi dell'art. 2 Cost., una soluzione di continuità del rapporto, tale da determinare una situazione di massima indeterminatezza del nucleo effettivo già costituito, sicché il vincolo deve proseguire, con conservazione ai coniugi del riconoscimento dei diritti e dei doveri conseguenti al matrimonio, sino a quando il legislatore non intervenga per consentire alla coppia di mantenere in vita il rapporto con altra forma di convivenza registrata che ne tuteli adeguatamente diritti ed obblighi». La Corte costituzionale, con la sentenza n. 170 dell'11 giugno 2014 si era pronunciata sulle sorti del matrimonio in cui un coniuge ha proceduto alla rettificazione del proprio sesso. La Consulta ha ritenuto che il divorzio, in caso di rettificazione del sesso rimane automatico, ai sensi degli artt. 2 e 4 della legge n. 164 del 1982, finchè il legislatore non intervenga con disposizioni legislative definendo i modelli di una «unione registrata» che potranno offrire alle coppie interessate un sorta di prosecuzione, rilevante anche sul piano giuridico del rapporto matrimoniale che esisteva prima del mutamento di sesso. Va ricordato che la Suprema Corte, con sentenza, Cass. I, n. 15138/2015, ha stabilito che «alla stregua di un interpretazione costituzionalmente orientata e conforme alla giurisprudenza della Corte EDU, dell'art. 1 della legge n. 164 del 1982, nonché del successivo art. 3 della medesima legge, attualmente confluito nell'art. 31, comma 4, del d.lgs. n. 150/2011, per ottenere la rettificazione di sesso nei registri di stato civile deve intendersi non obbligatorio l'intervento chirurgico demolitorio e/o modificatorio dei caratteri sessuali anatomici primari. Invero, l'acquisizione di una nuova identità di genere può essere frutto di un processo individuale che non ne postula la necessità, perché la serietà e invalidità del percorso scelto e la compiutezza dell'approdo finale sia oggetto, ove necessario, di accertamento tecnico in sede giudiziale». La Corte costituzionale, con la sentenza 5 ottobre 2015, n. 221, ha escluso che la legge n. 164/1982 richieda necessariamente, ai fini della rettificazione anagrafica dell'attribuzione di sesso, la modificazione dei caratteri sessuali primari, con ciò accogliendo un concetto di identità sessuale che si identifica anche con gli elementi di carattere psicologico e sociale.

Ai sensi della l. n. 164/1982 il presupposto per la rettificazione giudiziale del sesso e del nome enunciato nell'atto di nascita è costituito dalla intervenuta modificazione dei caratteri sessuali della persona interessata. Tale principio, già riconosciuto da tempo dalla giurisprudenza di merito (Trib. Milano 10 aprile 2017, n. 4090; Trib. Roma 31 maggio 2013, n. 271; Trib. Roma 6 agosto 2013, n. 274; Trib. Roma 11 febbraio 2014, n. 32; Trib. Rovereto 3 maggio 2013, n. 194; Trib. Siena 12 giugno 2013, n. 412), è stato affermato anche dalla Corte di cassazione con sentenza Cass. n. 15138/2015 e avvalorato dalla Corte costituzionale con sentenza Cass. n. 221/2015. Ne consegue che laddove dispone che il Tribunale autorizza l'intervento chirurgico ove necessario, la legge richiede di verificare che l'operazione richiesta dalla persona interessata occorra ad assicurarle uno stabile equilibrio psicofisico, ma non postula né la necessità dell'adeguamento dei caratteri sessuali mediante l'operazione chirurgica, né che il Tribunale verifichi l'avvenuta esecuzione dell'intervento autorizzato in funzione di garanzia del diritto alla salute della persona.

Il presupposto per costituzione di una unione civile è l'identità sessuale degli uniti civilmente. Ne consegue che la modifica dell'identità sessuale comporta naturalmente la cessazione del vincolo. Si tratta della sussistenza di una causa impeditiva conseguente al rapporto che determina l'inesistenza dello stesso. È un vizio che riguarda una causa sopravvenuta di invalidità dell'unione, di per sé insanabile.

La rettificazione anagrafica del sesso comporta l'inevitabile scioglimento dell'unione civile, non essendo attribuita alle parti la facoltà di manifestare la volontà di proseguire la loro vita di coppia, trasformando l'unione civile in matrimonio. In ciò si ravvisa una significativa differenza rispetto al matrimonio. Se, infatti, la sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso interviene in costanza di matrimonio e i coniugi manifestano la volontà di non sciogliere il loro vincolo, il matrimonio si trasforma automaticamente in unione civile tra persone dello stesso sesso (art. 1, comma 27 legge n. 76/2016).

Si tratta di una nuova disposizione, introdotta dal legislatore della novella, che recepisce le indicazioni della Corte costituzionale (sentenza 11 giugno 2014, n. 170) che aveva dichiarato l'incostituzionalità del «divorzio imposto» e la necessità che il legislatore prevedesse un'alternativa al matrimonio, per consentire alla coppia di evitare la trasformazione della loro situazione, passando dalla massima protezione giuridica a una condizione di assoluta incertezza. Tale disparità di trattamento tra unione civile e matrimonio in ipotesi di rettificazione di attribuzione di sesso, potrebbe non superare l'eventuale futuro vaglio della Corte Costituzionale. La Consulta con sentenza Corte cost. n. 221/2015, ha escluso che la legge n. 164/1982 richieda necessariamente, ai fini della rettificazione anagrafica di sesso dell'attribuzione di sesso, la modificazione dei caratteri sessuali primari, con ciò accogliendo un concetto di identità sessuale che conferisce rilievo non più esclusivamente agli organi genitali esterni, quali accertati al momento della nascita o modificatisi sia pure con l'ausilio di terapie ormonali o chirurgiche, ma anche agli elementi di carattere psicologico e sociale. Con sentenza n. 269 del 2022, la Corte Costituzionale ha dichiarato l'inammissibilità delle questioni di legittimità costituzionale sollevate, in riferimento agli artt. 2,3 e 117, comma 1, cost. quest'ultimo in relazione agli artt. 8 e 14 Cedu, degli artt. 1, comma 26, della legge n. 76 del 2016, 31, comma 3 e 4 bis del d.lgs. n. 150 del 2011 e 70- octies, comma 5, del d.P.R. n. 396 del 2000, nella parte in cui precludono la continuazione del rapporto tra due persone dello stesso sesso unite civilmente verso il vincolo del matrimonio, all'esito della rettificazione di sesso di uno dei componenti della coppia, poiché difetta, per un verso, alcuna indagine sulla sussistenza delle condizioni necessarie affinché l'attore del giudizio di rettifica anagrafica potesse essere autorizzato ad acquisire una nuova identità di genere e, per altro verso, la dichiarazione congiunta dei contraenti dell'unione civile di convertire la stessa in matrimonio.