Codice Civile art. 2329 - Condizioni per la costituzione (1).

La sottoscrizione integrale del capitale sociale.

La sottoscrizione del capitale consiste nella dichiarazione o nella promessa di conferire il valore corrispondente alle azioni sottoscritte (Frè-Sbisà, 65). La sottoscrizione dell'intero capitale sociale costituisce condizione di validità dell'atto costitutivo (Di Sabato, 140) e, dunque, deve essere verificata dal notaio all'atto della sottoscrizione di esso pena la sua responsabilità disciplinare (Bertuzzi, 60). In caso di costituzione della società per atto unilaterale, è richiesto anche l'integrale versamento del capitale sociale. La sottoscrizione integrale del capitale sociale garantisce che all'ammontare dichiarato faccia riscontro un corrispondente impegno di conferire dei soci: impegno che non può essere inferiore al minimo legale (Abriani, 8).

In giurisprudenza, si osserva che con la sottoscrizione la parte acquista la qualità di socio ed assume l'obbligo al conferimento e che essa va inquadrata nell'ambito dei contratti consensuali (Cass. n. 13095/1992; Cass. n. 611/1996; Trib. Napoli 5 maggio 1981, Banca, borsa, tit. cred., 1983, II, 91): essa vincola il socio al dovuto versamento senza che possa aver luogo, nell'ipotesi di inadempimento, la risoluzione del contratto associativo, come avverrebbe in un comune contratto di scambio, perdendo il socio inadempiente tale sua qualità con l'«espropriazione» delle sue azioni che la società vende a rischio e per conto di lui a mezzo di un agente di cambio o di un istituto di credito, ovvero con l'«estinzione» delle stesse e con la corrispondente riduzione del capitale sociale (art. 2344 c.c.).

Sono vietate tanto le sottoscrizioni simulate, che danno luogo ad una copertura puramente apparente del capitale, quanto le sottoscrizioni condizionate, non potendosi sapere prima dell'avveramento della condizione sospensiva se tutto il capitale verrà sottoscritto, né, finché pende la condizione risolutiva, se il capitale resterà in definitiva interamente sottoscritto o se alcune sottoscrizioni si caducheranno (Ferrara-Corsi, 329).

Si precisa, peraltro, che, in tutti i casi di simulazione, in ragione del principio di tassatività delle cause di nullità della società (art. 2332), non potrà essere fatta valere la simulazione della società per azioni una volta intervenuta l'iscrizione nel registro delle imprese, senza però che questo impedisca la possibilità di esperire una azione diretta a far dichiarare l'intestazione fittizia delle azioni, al fine del riconoscimento della loro appartenenza al soggetto interponente (Viggiani, 215; Campobasso, 171).

Il rispetto della disciplina dei conferimenti.

La norma richiede il rispetto delle previsioni degli articoli 2342, 2343 e 2343-ter relative ai conferimenti. Ciò comporta che, con riferimento ai conferimenti in denaro, deve procedersi al versamento del 25% del valore nominale delle azioni. Quando, però, la società è costituita con atto unilaterale, l'unico socio fondatore è obbligato al versamento dell'intero capitale sociale.

Il rispetto delle previsioni relative ai conferimenti (e, precisamente, all'esecuzione dei conferimenti, da un lato, e alla stima dei conferimenti non in denaro, dall'altro) dà all'impegno assunto dai soci una base di effettività, la cui utilità ed efficacia dipendono dall'entità del capitale minimo prevista dal legislatore per la costituzione della società (Abriani, 9).

In caso di conferimenti di crediti o in natura, la norma richiama le disposizioni di cui agli artt. 2343 e 2343-ter (v.). La novità della riforma consiste nell'avere collocato espressamente la relazione di stima all'interno della previsione relativa alla costituzione della società (Bertuzzi, 63). Nel caso di conferimenti in natura o crediti senza relazione di stima, il notaio deve verificare la presenza dei documenti da cui risulti che il valore attribuito ai fini della determinazione del capitale ai conferimenti di valori mobiliari o di strumenti monetari è pari quello indicato nel richiamato art. 2343-ter.

La riforma ha risolto l'antica problematica se il versamento dei tre decimi (oggi, il 25%) dovesse avvenire già in sede di stipulazione dell'atto costitutivo (Cass. n. 2745/1983; Trib. Roma 20 febbraio 1992 e App. Roma, 15 maggio 1992, in Foro it., 1992, I, 2506) ovvero costituisse condizione per l'omologazione (Trib. Pisa 12 febbraio 1965, in Vita Not., 1965, 866; Trib. Napoli 25 giugno 1981, in Riv. Not., 1982, 29). Oggi, l'art. 2342 comma 2, c.c., richiamato dalla norma in commento, prevede che il versamento presso una banca del 25% dei conferimenti in danaro o, nel caso di costituzione con atto unilaterale, il loro intero ammontare deve avvenire alla sottoscrizione dell'atto costitutivo.

Se l'iscrizione non avviene entro novanta giorni dal deposito, le somme depositate a titolo di conferimento debbono essere restituite ai sottoscrittori (art. 2331, comma 4, c.c.).

Le autorizzazioni.

Il n. 3 dell'articolo in commento pone tra le condizioni necessarie per la costituzione della società che sussistano le autorizzazioni e le altre condizioni richieste dalle leggi speciali in relazione al suo particolare oggetto.

L'operatività della norma va circoscritta alle ipotesi in cui l'autorizzazione rappresenti una condizione per la stipulazione dell'atto costitutivo o per la sua iscrizione nel registro delle imprese e non al diverso caso in cui costituisca soltanto una condizione per l'esercizio concreto dell'attività (Corvese, 658).

Sono soggette ad autorizzazioni previste da leggi speciali: 1) le società bancarie in relazione alle quali l'art. 14 d.lgs. 1° settembre 1993, n. 385 prevede che occorre l'autorizzazione della Banca d'Italia; 2) le società assicuratrici in relazione alle quali l'art. 13 d.lgs. 7 settembre 2005, n. 209 prevede la necessità dell'autorizzazione dell'Isvap; 3) le società di intermediazioni mobiliare (Sim) per le quali l'art. 19 d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58 prevede che la Consob, sentita la Banca d'Italia, autorizzi l'esercizio dei servizi di investimento; 4) le società di gestione del risparmio (Sgr) per le quali l'art. 34 d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58 prevede che la Banca d'Italia, sentita la Consob, conceda l'autorizzazione all'esercizio dell'attività di gestione; 5) le società di investimento a capitale variabile (Sicav), in relazione alle quali l'art. 43 d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58 prevede che la Banca d'Italia, sentita la Consob, autorizzi la costituzione della società; 6) le società sportive per le quali occorre l'affiliazione ad una federazione nazionale sportiva (art. 10 l. 23 marzo 1981, n. 91). Si rimanda ai singoli commenti a tali disposizioni.

Peraltro, in taluni casi, le autorizzazioni richieste dalla legge condizionano la stipulazione dell'atto costitutivo, in altri soltanto l'iscrizione nel registro delle imprese della società, con la conseguenza che il notaio dovrà attendere, per procedere all'iscrizione, che gli venga consegnato l'originale o la copia autentica del provvedimento autorizzativo (Corvese, 659). Fanno parte della prima tipologia le società di investimento a capitale variabile (Sicav), del secondo le società bancarie e quelle assicurative. In altre ipotesi (Sim e Sgr) l'autorizzazione è richiesta solo per l'esercizio dell'attività: il notaio potrà sia redigere l'atto sia depositarlo nel registro delle imprese, condizionando l'autorizzazione solo l'esercizio in concreto dell'attività.

Si veda, infine, l'art. 223-quater disp. att. c.c.