Codice Civile art. 2354 - Titoli azionari 1 .

Azioni nominative e al portatore

Il primo comma dell'articolo in commento specifica che le azioni possono essere nominative o al portatore a scelta del socio, salvo quanto previsto dallo statuto e dalle leggi speciali.

Il codice, anche nella nuova formulazione degli artt. 2354 c.c. e 2355 c.c. sembra confermare la libertà di scelta del socio, che potrà decidere se ricevere dalla società azioni nominative o al portatore; in realtà, nonostante il legislatore abbia lasciato immutata questa facoltà, usando una tecnica di rinvio per le eventuali deroghe, essa resta, per i motivi che saranno esposti qui di seguito, solo sulla carta.

La libertà di scelta del socio di determinare il tipo di azione si scontra immediatamente con gli interessi della società che, di volta in volta, all'interno dello statuto potrà determinare se l'ente emetterà azioni nominative, piuttosto che al portatore, mortificando, ab origine, qualsiasi potere decisionale in merito della compagine sociale; decisione questa che l'ente emittente potrà assumere, sotto forma di clausola statutaria, qualora volesse imprimere ai futuri trasferimenti azionari specifiche regole di circolazione.

Si ritiene in dottrina che tale esclusione della facoltà di scelta dell'azionista sia a senso unico, nel senso cioè di imporre obbligatoriamente la nominatività di tutte le azioni: al contrario, lo statuto non potrebbe disporre che le azioni debbano rimanere al portatore contro la volontà dei possessori dei titoli (Frè, Sbisà, 296; Visentini, 996; Cavallo Borgia, 12).

La libertà di scelta del socio è allo stesso modo esclusa nel caso di azioni non interamente liberate; condizione che si verifica quando il socio non ha provveduto a versare completamente i conferimenti promessi. In questo caso le azioni dovranno essere necessariamente nominative, in virtù della responsabilità che resta in capo al cedente ai sensi dell'art. 2356 c.c.; così come necessariamente nominative dovranno essere le azioni con prestazioni accessorie proprio per salvaguardare l'interesse della società ad ottenere uno specifico servizio o bene.

Il motivo per il quale si afferma che, in realtà, la libertà di scelta dell'azionista permanga solo in via di principio ed in sostanza sia fortemente preclusa, è rinvenibile nella circostanza che, ancor prima che tale facoltà fosse consentita con il codice del 1942, ragioni politiche e di controllo fiscale indussero il legislatore ad introdurre con il r.d. 25 ottobre 1941, n. 1148 il regime della nominatività obbligatoria per tutti i titoli azionari emessi da società con sede su tutto il territorio italiano.

Pertanto, oggi, nonostante vani tentativi di modificare tale disposizione, resta granitica la regola della nominatività dei titoli azionari con uniche eccezioni rappresentate dalle azioni di risparmio e di quelle emesse dalle Sicav.

L'ultimo comma dell'art. 2354 c.c., sempre a mezzo delle tecnica del rinvio, dispone che sono salve le statuizioni delle leggi speciali in tema di strumenti finanziari negoziati o destinati alla negoziazione nei mercati regolamentati. Il riferimento esplicito è all'art. 28, comma 1, del d.lgs. n. 213/1998 che a sua volta disciplina i casi in cui l'emissione dei titoli azionari debba avvenire necessariamente in forma dematerializzata.

Sui titoli azionari nominativi si segnala la recente giurisprudenza di merito (Trib. Milano, sez. spec. Imprese, n. 846/2020) che sull’ammissibilità dell’usucapione abbreviata dei titoli azionari nominativi, si è espressa postivamente pur precisando alcuni elementi che devono necessariamente ricorrere. In particolare, i giudici milanesi richiedono la sussistenza sia del possesso caratterizzato dalla duplice intestazione formale sul titolo e nel registro dell'emittente e consistente nell'esercizio dei diritti inerenti alla qualità di socio, sia della buona fede, includente il convincimento dell'esistenza di un idoneo titolo di trasferimento delle azioni.

Il contenuto della partecipazione azionaria

Il codice offre un elenco puntuale degli elementi formali che devono essere presenti sul titolo azionario.

La loro mancanza o incompletezza, sebbene non infici la validità della partecipazione, ad eccezione del requisito di cui al punto 4), è motivo di grave responsabilità per la società e per gli amministratori che potrebbero essere chiamati a risarcire eventuali danni nei confronti del portatore del titolo.

Come precedentemente accennato, solo la mancanza della sottoscrizione del titolo azionario da parte di uno degli amministratori può comportare l'invalidità del titolo. Sottoscrizione che, come precisato espressamente dalla norma, può avvenire anche con apposizione di riproduzione meccanica della firma.

Il titolo azionario deve indicare la sede, la denominazione della società e la data dell'atto costitutivo, nonché l'indicazione dell'ufficio del registro dove la medesima è iscritta; elementi utili ad identificare con precisione l'ente emittente; con la precisazione che, in riferimento alla sede, può essere sufficiente, e nella prassi è ciò che avviene, indicare solo il comune, il che consente in caso di variazione del solo indirizzo, di non dover procedere ad alcuna modificazione dei titoli azionari già emessi.

Deve, inoltre, essere riportato il valore nominale delle azioni o, in mancanza di esso, il numero complessivo delle azioni, nonché il capitale sociale. È del tutto evidente che, qualora la società dovesse decidere di modificare questo elemento (emettere titoli azionari senza valore nominale in luogo di quelli con valore nominale), dovrà procedere al ritiro di quelli emessi per sostituirli con quelli confacenti alla nuova condizione.

Il punto 4) dell'art. 2354 c.c. stabilisce che venga riportato sul titolo azionario se le azioni non sono state interamente liberate, condizione che si verifica quando i soci non hanno provveduto interamente al conferimento, all'atto dell'emissione del titolo azionario.

Interessante è l'ultimo requisito, in virtù del quale il titolo deve indicare eventuali diritti o obblighi particolari.

Quanto ai diritti, basti pensare alle categorie speciali di azioni che possono attribuire particolari diritti patrimoniali o amministrativi.

La necessità, invece, che vengano riportati sul titolo eventuali obblighi è un chiaro riferimento alla presenza di eventuali limitazioni alla circolazione delle azioni, quali clausole di gradimento o prelazione, ovvero di azioni con prestazioni accessorie.

Il quinto comma,  chiarisce poi che  gli eventuali certificati provvisori che siano stati rilasciati in attesa dell’emissione dei titoli definitivi, debbano  presentare i medesimi requisiti di cui al quarto comma.